刑法的时间效力

《刑法》第12条规定，中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。

该条规定明确了刑法的时间效力采取“从旧兼从轻”的原则，并且该原则只适用于未决案件，不适用已决案件。“从旧兼从轻”原则的基本含义是，对于一行为适用刑法时，原则上应当适用行为时有效的“旧法”，但是当适用审判时有效的“新法”，对被告人更有利时（轻法），应当适用审判时有效的“新法”（轻法）。

所以，适用“从旧兼从轻”原则的前提必定是行为时有一部“旧法”，审判时有一部“新法”，只有一部是用不到“从旧兼从轻”原则的。应用“从旧兼从轻”原则的具体步骤是：首先分别找出“旧法”和“新法”对应的量刑，然后比较两个量刑孰轻孰重。而量刑轻重的比较原则是：（1）有罪重于无罪；（2）最高刑高者为重法；（3）最高刑一样，则最低刑重者为重法。

我国刑法规范体系包括了刑法（79刑法典和97刑法典等两部刑法典）、刑法修正案（十部刑法修正案，刑法修正案属于刑法）、立法解释、司法解释等。所以，当行为时有一部刑法、刑法修正案、立法解释、司法解释，审判时有另一部刑法、刑法修正案、立法解释、司法解释，就可以采用“从旧兼从轻”的原则。

此外，还有一个问题需要解决，即行为时有一部刑法，审判时没有新的刑法，但有新的司法解释，此时应该如何适用？对此，《两高关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》中规定，“司法解释是两高对法律问题所作的具有法律效力的解释，自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间”，这表明司法解释是具有溯及力的（“从旧兼从轻”原则无溯及力）。如果行为时有对应的刑法，而审判时有新的司法解释，则审判时是可以根据新的司法解释进行裁判，因为司法解释是对刑法的解释，而刑法的行为时已经存在了（即司法解释有溯及力）。