刑法的趣味 2020-02-22 10:36:07可能很多人看到标题的时候都会诧异：双方打架，对方打我，我还手这是再正常不过的事情，我明明是通过反击的行为维护自己的人身权益不受侵害，怎么不是正当防卫反倒成了斗殴？ 先请大家放平心情，我们一起往下看。 斗殴vs正当防卫现实当中，打架斗殴（以下简称“斗殴”）指的是双方都处于侵害对方的意图而相互攻击的行为。像是古代剑客之间的决斗，就是斗殴的表现形式之一。而正是这一点构成了斗殴与正当防卫最大的区别。 我们都知道，正当防卫指的是为了维护自己或者他人的合法权益免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。那么我们就可以总结，斗殴的主观意识是“故意伤害”，而正当防卫的主观意识是“防卫”。因此，相互斗殴中一般就没有正当防卫的存在，法谚“斗殴无防卫“便是此道理。  在相互斗殴的情形下，法律默认斗殴双方对于斗殴过程中可能出现的伤害结果有预见、有承诺。也就是甲同意对方把自己打伤，乙也同意甲把自己打伤。既然双方都同意对方加害自己了，那自然而然也就不存在不法侵害了。正因为如此，任何一方的斗殴行为都不属于在制止对方的不法侵害，所以都不属于正当防卫。 另外，双方相互斗殴对于对方而言都不违法，但斗殴行为整体是违法的。轻则罚款拘留，重则承担刑事责任。
 但是，“斗殴无防卫”也不是绝对的，接下来我们再看看斗殴中出现哪些情形，对方可以进行正当防卫。 斗殴中的正当防卫：我们这里将斗殴双方设定为甲和乙，分以下几种情形看待： 1.甲乙相互斗殴，甲中途停止、求饶或者逃跑，乙继续追打，此时甲可以进行正当防卫。 理由：甲的中途停止、求饶或者逃跑，代表其斗殴行为的结束，也就是甲已经停止了对乙的故意伤害，同样也就不再承诺自己被乙打伤的后果。此时乙继续追打甲的行为就会构成对甲的不法侵害，对此，甲可以进行正当防卫。 但是，如果甲只是中途停顿一下，或者假意求饶伺机反攻或者在逃跑的时候“玩阴招”，这时视为双方的斗殴行为依旧未结束，双方的斗殴行为中依旧没有正当防卫的存在。  2.甲乙相互斗殴，乙突然拔出枪来欲开枪杀害甲，此时甲可以进行正当防卫。 理由：前面我们已经说过，斗殴的意图是“伤害”，而不是“杀人”。所以，乙在斗殴中突然拔出枪来想杀害甲的行为并不是这里的“斗殴”，而是实打实的不法侵害，而且是属于“严重危及人身安全的暴力犯罪”之一。对此，甲不仅进行正当防卫，还可以进一步无限防卫：甲的防卫行为造成乙重伤或者死亡的，甲不构成防卫过当。  结语理论较简单，实际却很复杂。本文只是简单地阐述了斗殴与正当防卫的区别和联系，在实际当中还要结合不少的证据才能确定斗殴行为的具体定位。结合事实和法律正确认定斗殴行为，并且让处理结果能够为大众接受，是法律工作者要永远面对并妥善处理的问题。  |
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