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端午节加班补休违法吗?说说加班那点事儿|研法律途

 律师Simon 2020-07-11

本文共计:1700字丨预计阅读时间:4分钟

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 前言 

加班费的计算是大部分劳动纠纷中不可忽视的问题。什么情况下可以认定为应当支付加班费的“加班”?工作日延时加班、双休日加班和法定节假日加班这三种加班方式,只是核算倍数上存在区别吗?正值端午之际,本文罗列出关于加班费的常见问题,希望大家在过节的同时,能够用几分钟的时间摆脱误区,保护自己的合法权益。

 如何认定为应当支付加班费的“加班”? 

加班是指用人单位基于生产经营的需要,安排劳动者延长工作时间,或在节假日或休息日从事工作。实践中认定劳动者是否加班,首先看该加班是否是用人单位提出的要求,其次要看是否在法定标准工作时间以外,再看劳动者是否实际提供了劳动,同时要考量单位的规章制度。


常见问题:为了赶进度,在单位加班到晚上十点,单位该不该支付加班费?
是否支付加班费,首先要看这个加班是不是用人单位安排的,当然这个举证责任在诉讼/劳动仲裁中由单位承担。一般来说,单位需要证明自己有较为健全且实际施行的加班审批制度,而该员工加班并非单位要求。之后再结合上面的大原则来综合判断。需要注意的是,有的单位上班时间相对浮动自由,会根据行业性质和岗位特征在规章制度内规定晚上几点之后才属于加班,这样的规定如果经过了法定程序且本身合理,则对劳动者具有相应的效力。

常见问题:我的工作是每周工作六天,休息一天。是不是每周我都加班了一天?
虽然我们常见的工作方式是周一到周五上班,周末双休,但不定时工作制和综合计算工时工作制也是合法的工作方式。《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第四条、第五条规定了可以实行不定时工作制和综合计算工时工作至的企业范围,第七条则规定了相应的审批办法。也就是说,部分单位部分岗位经过相应部门审批,即可采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式规定工作与休息的具体方式。每周单休,上班的周末也不属于“加班”。
 
常见问题:节假日期间单位强制开展培训,可以认定为加班吗?
虽然参加单位培训并非履行本职工作,但一般强制培训都是为了更好地完成单位分配的工作,因此应当认定为加班。

常见问题:出差赶上节假日,属于加班吗?
在途时间是为工作而必须付出的时间,因此出差来回的路上赶上节假日,也属于加班。

 如何计算加班费? 
《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定:“有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”

因此,三种加班类型的算法和适用方法存在一定差异。基本公式如下:

日薪=月薪/21.75
时薪=日薪/8
延长工作时间加班费=时薪*加班小时数*150%
休息日加班费=日薪*加班天数*200%
法定节假日加班费=日薪*加班天数*300%

常见问题:如何确定哪天是“法定节假日”?

《中华人民共和国劳动法》第四十条规定:“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假:(一)元旦;(二)春节;(三)国际劳动节;(四)国庆节;(五)法律、法规规定的其他休假节日。”一般来说,每年年底,国务院都会发布第二年的放假安排,也就是法定节假日具体放假时间,在节日前会再次提示。如有变动,也会发布修改的通知。比如今年因疫情,春节假期就做了相应的延长。用人单位和劳动者都可以在国务院、政府官网进行查询,未列入的其他节日均不属于法定节假日范畴。

常见误区:安排调休、补休能否替代支付加班费?

根据法条的表述就可以发现,公休日加班是可以通过调休而不予以支付加班费的,但延时加班,也就是日常工作日的加班,以及法定节假日加班,是不能通过调休来替代支付加班费的。超过一般工作时间的加班和国家法定节假日的加班,相较周末的加班更为特殊,劳动者付出相对更多,不应当用调休同等置换。这样的规定,也反映了国家不提倡的立场。因此,端午作为法定节假日,安排补休而不予支付加班费是违法行为,三倍工资是不能少的。

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