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《田思远:三大诉讼文书撰写指引》听课笔记

 柳林1211 2020-07-19

有效说服:完美的民事诉讼文书

目录:

1、民事起诉状:诉讼的故事梗概

2、证据文件:诉讼的分镜头

3、庭审提纲:诉讼的台词脚本

4、工具性文书:诉讼的道具与场景


1、民事起诉状:诉讼的故事梗概 

 理念:诉讼文书的心法

-客户与法官

客户的要求:要钱,拖时间,要面子/事件发展与评估相等

法官体验:上海人均228件/年,专业化审理。意味着法官在每个案子的处理上的时间少,需要把律师知道的所有信息与法官进行全面的沟通。

-文书的制作:定制化、标准化、自动化

寻找模板:从判决到诉状

推荐用2016年民事诉讼文书样式或者判决书

判决书:

正文首部:当事人基本情况、诉讼代理人基本情况、案件由来与审理经过

事实部分:诉讼主张归纳、诉讼证据展示、法律事实叙述

理由部分:法律依据引用、法律理由阐明

判决主文:对案件实体问题作出明确、具体、完整的处理

正文尾部:诉讼费用负担、告知事项

诉状:

诉状首部:对应判决书正文首部,但无需写明诉讼代理人基本情况

\star 诉讼请求:对应判决书判决主文。

事实部分:对应判决书事实部分。直接叙述法律事实。

理由部分:对应判决书理由部分。

正文尾部:与判决书不直接对应。

诉状落款:对应判决书署名、日期、盖章。


当事人基本情况:诉讼地位和基本信息

诉讼地位:称谓前不冠以序数,称谓后不冠以基数。例如被告A、原告A

姓名/名称:要清晰

年龄:先写年龄,后写名族。法定代理人:姓名(系XX之父)

X年X月X日出生

住所:住XXX,户籍地XXX

企业  住所地XXX

法定代表人:主要负责人


确定案由:案由如何确定

需要考虑的因素:管辖、审理方向



撰写诉请:诉讼请求的基本要求

类型

要素:序号小写汉字,一、二、三

主体:称谓 姓名/名称,排列。不要有简略。正常逻辑是义务主体在前,权利主体在后。

客体:货币、动产、不动产、行为

标点符号:诉讼请求之间用分号

诉讼费用的负担:《民事裁判文书制作规范》诉讼费用不属于诉讼争议的事项

诉讼请求的在审视

1、明确诉讼请求的范围

2、剔除明显的错误诉请

3、补充遗漏的诉请

4、发现请求权竞合


拟定内容:事实和理由

案件事实发生的时间顺序

案请求权事实的顺序

案法律关系的性质顺序\downarrow

1、先人身关系,后财产关系

2、先合同内容,后合同履行

3、先侵权行为,后损害后果

法律依据引用顺序:《裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》\rightarrow 行政法规\rightarrow 地方性法规\rightarrow 自治条例\rightarrow 单行条例\rightarrow 司法解释

法律依据引用方法:文件名称 条文号 规定

法律理由的归入:本案中,……


印刷版式要求

不用附条文,法官可能会不知晓的、生僻的可以附


2、证据文件:诉讼的分镜头

证据目录/证据清单的心法

说服法官:基本描述清晰,降低法官阅读难度

1、证据名称必须完整,附证据份数或单位。建议写合同编号

2、证明事项必须客观,可以归纳但不能价值判断。

3、证据排列必须规范,按照诉状所列顺序排列。

4、证据编码必须清晰,法官可以迅速定位。

不是说服对方:减少非必要信息,降低对方质疑机会

1、证据目录并非必须交换的诉讼材料,需考虑个案情况

2、证据为原件或复印件、证据类型是否需要列明,需考虑个案情况


证据目录的制作 


证据摆放

字头向上或向左  尽量不要用装订机装订,因为法官需要扫描

证据页码

页码标在右下角

证据圈划

客户件/法院件/律师件必须圈划


证据的具体制作

软件名称:foxit phantom

多文件拼接


案件大事纪

应用场景

案件类型:法律关系复杂案件

排列顺序:以时间为案件叙事顺序

证据真实性争议不大

证据数量较大

制作要点

1、尽量控制在1页

2、以时间为逻辑七点,不以要件事实

3、附证据一套

4、除非有特别情况,不需要交给对方


原判批注

应用场景

上诉人在使用

判决书“本院查明”“本院认为”内容较多

证据本身的真实性争议,但对证据的证明内容争议较大

证据认定与法院认为有脱节的

制作要点

需要与法官事先沟通,避免法官认为对原审判决不尊重

分为:认定错误、遗漏事实、法律适用错误的笔误

开庭前一周提供最为有效

只需要处理“本院查明”与“本院认为”部分


其他证据文件

调查令申请书

责令对方当事人提交书证申请书

要求当事人本人到庭申请书


3、庭审提纲:诉讼的台词脚本

庭审提纲是什么:左右互搏术

书面模拟法庭,完成对原告、被告和法官三个角色的准备

庭审提纲为谁做:

为客户【让法律服务有体化】

5TELL

1、告诉客户案件的流程

2、告诉客户案件的信息

3、告诉客户案件的痛点

4、告诉客户如何监督我们

5、告诉客户我们为什么贵

为自己【让律师工作有序化】

5WHAT

1、自己开庭要说什么

2、对方开庭会说什么

3、客户开庭要做什么

4、法官开庭要审什么

5、案件争议焦点是什么


庭审提纲的使用须知

制作时间:开庭前10天开始,开庭前3天完成

包含内容:开庭只带证据副本/庭审提纲  需要精简

注意要点:不要交换给其他诉讼当事人,不要提供法官


庭审信息

1、检查开庭时间、地点、案件案号

2、检查案件案由 参考书籍《民事案件案由理解与适用》、《民事案由适用指引》

3、检查传唤事由

4、确认审判组织、法官信息

对主审法官类案处理经验做重点了解

通过法院总机了解主审法官、书记员情况、电话号码

形成法官画像、合议庭画像

5、检查案件立案信息


当事人信息

核实当事人信息,原被告、诉讼代理人


诉请与答辩

A原告明确诉讼请求阶段

我方担任原告的

1、诉讼请求是否足够清晰明确:利息的计算

2、诉讼请求有无明显不合理:如果有的话需要制作谈话笔录规避风险

3、有无遗漏诉讼请求:如只有确认之诉,没有变更之诉

4、有无明确的请求权基础

5、诉讼请求的表述是否妥当:支付、赔偿、返还、偿还、归还

6、对可能的质疑做好准备

我方担任被告的

1、根据原告诉状和证据“帮助”原告明确/修正诉讼请求及请求权基础

2、通过提问,让法庭发现诉请中不明确、明显谬误的内容,要求原告进一步明确

【建议发言方式】在发表答辩意见前,需要原告进一步明确其诉讼请求及案件请求权基础,以便法庭审理与被告答辩。

B原告陈述事实与理由阶段

我方担任原告的

1、不要放弃发言:不要说同诉状,更不要宣读诉讼

2、组织3分钟故事:关于本案事实简要陈述以下几点,4-5点即可。适用各方当事人简称,减轻法官负担

3、不要过度展开:不要归纳案件争议焦点,要让案件审理有层次,要让法官有代入感

4、事先做好准备:简要陈述做成Word,庭前提供法庭

我方担任被告

发现问题:诉状内容与双方证据不符合的;对我方有利的;没有证据加以证明的;存在错别字或病句的

C被告应诉答辩阶段

我方担任被告的

1、逐一答辩。针对原告的诉讼请求,逐一发表意见

2、逐点展开。将原告诉状的漏洞放在本部分

3、事先做好准备。做成Word交给法庭

我方担任原告的

1、预设答辩:“帮助”被告拟定答辩方向

2、不断自查:不断检查有无自认的,现有证据无法证明的情况,避免诉状内容与客观证据严重不符的


举证质证

原告视角

完善举证(证明事项\rightarrow 证据)

1、举证形式:从证据目录转为证据清单,方便书记员记入笔录

2、证据特征:不写是否为原件、证据类型,会浪费庭审时间。

3、证明内容:事实描述 价值判断(价值判断不宜过多,避免演化为辩论意见)

庭审前准备,达到案件的构成要件。

庭审时发挥,否定对方所述内容。

4、内容圈划:对证明内容进行圈划

5、核实遗漏:是否存在构成要件没有证据证明的情况

6、事先做准备:证据清单做成word,庭前提供法庭

7、准备好二次进攻:对方否认证据真实性等

预测质证(证据\rightarrow 质证意见)

1、内容圈划:站在被告角度,考察我方证据不利于我方的点

2、拟定质证意见:真实性、合法性、关联性、证明目的

3、删减不利证据

被告视角

预测举证(证明事项\rightarrow 证据)

1、按原告证据编号

2、拷贝证明事项

3、帮助证据分组

4、拟写证明事项:“有利于原告”

5、内容圈划

6、核实遗漏

7、应对证据突袭

完善质证(证据\rightarrow 质证意见)

1、内容圈划

2、四维防守:真实性、合法性、关联性、能否达到证明目的

3、矛盾识别

4、庭前确认:对证据的真实性在当天开庭前根据我方提供的页码与对方核实证据原件

5、防守反击:只需简易提出。


庭审提问

法官提问\rightarrow 双方互相提问

1、案情回放

2、设计我方事实问题:针对构成要件设计提问

3、预设对方事实问题:自己站在对方立场上

4、当事人准备回答:尽量安排当事人到庭回答提问

5、注意法律适用提问


预设争点

使用场景 归纳争议 归纳争点 回归正轨


辩论意见

防守:法庭调查未阐明事实予以说明、反驳对方

收拳:归纳无争议的事实

蓄力:阐明本案所涉及法律规定,以法条为基础,归纳案件争议焦点

挥拳:分析法律适用错误,我方达成构成要件,原告不满足构成要件

补刀:结合证据,提出对方谬误(包括自相矛盾等)

拿点数:对法官提出的所涉事项再次点名,打消法官疑虑


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