百校复试案例—民法真题讲解 一、复试备考的基本问题 (一)原则1. 初试复试一盘棋,初试成绩决定复试心态。 2. 复试包括笔试和面试,务必认真对待。备考范围基本是一致的。 (二)面试1.综合素质面试:基本信息+优势亮点 准备自我介绍,作文字稿。2-3 分钟。基本信息介绍本科专业背景,结合起来谈选择法律和未来规划。优势亮点可以突出科研经历和实习工作经历。 面试老师对考生提问基本来自于自我介绍,准备文字稿时斟酌好怎么引导。 2.专业能力测试:抽题+追问 (1) 宜长不宜短。示例:民事法律行为的有效要件,善意取得的构成要件 (2) 宜缓不宜急。示例:无因管理制度 (3) 宜粗不宜细。示例:民事行为能力的类型 (4) 宜中不宜偏。示例:侵权法上的公平责任 二、民法重要内容与热点 (一)学术前沿与热点1. 民法典编纂的意义与进程参考答案: 首先,实现国家治理体系和治理能力现代化的重大举措。民法被称为社会生活的百科全书, 民法典是民族精神、时代精神的立法表达。通过法典编纂,进一步完善我国民事法律规范, 对提高国家治理能力具有重要意义。 其次,维护最广大人民根本利益的客观需要。民法规范人身关系和财产关系,与人民群众关系极其密切。加强对民事主体合法权益的保护,有利于维护广大人民群众的切身利益。第三,形成完备的社会主义市场经济制度体系的必然要求。我国秉持民商合一的传统。通过编纂民法典,完善我国民商事领域的基本规则,有利于健全市场秩序,维护交易安全, 促进社会主义市场经济健康发展。 编纂民法典不是制定全新的民事法律,也不是简单的法律汇编,而是对现行分别规定的民事法律规范进行科学整理。对不适应现实情况的规定进行必要的修改完善,对社会经济生活中出现的新情况、新问题作出有针对性的新规定。具体按照“两步走”的思路进行: 第一步,在《民法通则》基础上编纂民法典总则编,《民法总则》于 2017 年 3 月已颁布; 第二步,编纂民法典各分编,草案已于 2018 年提请全国人大常委会审议。预计于 2020 年提请全国人大通过,形成“具有中国特色、体现时代精神、反映人民意愿”的民法典。民法典分编草案包括物权编、合同编、人格权编、婚姻家庭编、继承编和侵权责任编。 2,如何认识民法典分则编纂体例 参考答案: 《民法典各分编(草案)》包括六编:物权编、合同编、人格权编、婚姻家庭编、继承编、 侵权责任编。 一是关于是否设立人格权编。人格权是民事主体对其特定的人格利益享有的权利,关系到每个人的人格尊严,是民事主体最基本、最重要的权利。保护人格权、维护人格尊严,为了贯彻党的十九大和十九届二中全会关于“保护人民人身权、财产权、人格权”的精神, 落实宪法关于“公民的人格尊严不受侵犯”的要求,总结我国现有人格权法律规范的实践经验,在民法典中增加人格权编是较为妥当、可取的。人格权编这一部分,主要是规定自然人和其他民事主体人格权的内容、边界和保护方式,不涉及公民政治、社会等方面权利。 二是关于是否设立知识产权编。目前条件还不成熟:1.我国知识产权立法一直采用民事特别法的立法方式。知识产权立法既规定民事权利等内容,也规定行政管理等内容,与相关国际条约保持总体一致和衔接。民法典难以纳入行政管理方面的内容,也难以抽象出不同类型知识产权的一般性规则。2.知识产权制度仍处于快速发展变化之中,国内立法执法司法等需要不断调整适应。知识产权法律规范纳入民法典恐难以保持其连续性、稳定性。由于以上原因,我国知识产权立法仍适宜采用民事特别法的立法方式,针对不同需求,实行单项立法,已有知识产权单行法律仍将继续保留,通过知识产权单行法律健全知识产权相关制度,更有利于加强和完善知识产权保护。 三是关于是否设立涉外民事关系法律适用编。涉外民事关系法律适用规则的概念体系、规范内容与民法典虽有一定联系,但二者性质不同,在法律的调整范围、立法目标、具体规则等方面存在较大差异,民法典不宜设立涉外民事关系法律适用编。 2. 如何认识民法是市场经济的基本法参考答案: (1) 民法平等原则反映市场经济的本质,诚信、公平等理念反映市场经济的价值追求 (2) 民法的发展伴随市场经济体制的完善 (3) 主体制度规定市场经济的参与者,民法规范财产归属与财产流通 4.民法如何体现社会主义核心价值观 参考答案: (1) 立法目的;坚持依法治国和以德治国相结合,将社会主义核心价值观融入民事法律规 范,大力弘扬社会公德、家庭美德,贯彻和体现新发展理念。 (2) 民法原则:自由(自愿)、平等、公平、诚信; (3) 民法制度:英雄烈士人格利益等 5.结合民法总则规定,谈谈民法典如何体现时代特征参考答案:(1)绿色原则;(2)互联网、数据时代;(3)老龄化社会 延伸问题:用户全额购买的流量,未使用完月底即清零这一现象,是否侵犯了用户的财产权? (二)社会热点事件郑州医生劝烟案(过错责任与公平责任) 2017 年 5 月 2 日,段某某与杨某先后进入郑州市某小区电梯内,因段某某在电梯内吸烟,杨某进行劝阻,二人发生言语争执。段某某与杨某走出电梯后,仍有言语争执,双方被物业工作人员劝阻后,杨某离开,后段某某心脏病发作猝死。段某某近亲属要求杨某承担侵权责任。一审法院基于公平责任要求杨某补偿 1.5 万元。二审法院认为,因杨某劝阻段某某在电梯内吸烟的行为未超出必要限度,属于正当行为,且杨某没有侵害段某某生命权的故意或过失,其劝阻段某某吸烟行为本身不会造成段某某死亡的结果。故杨某无须承担侵权责任。 参考问题:分析一、二审判决是否合理 关键词:过错责任与公平责任 (三)民法重点内容1. 谈谈民法的性质(简述公法与私法的区别) 关键词:私法、权利法、实体法、市场经济的基本法、市民社会的基本法公法与私法的区别(罗马法学家乌尔比安):利益说、隶属说、主体说 2. 谈谈民法的调整对象(民法的人文关怀) 关键词:平等主体;人身关系与财产关系 3. 结合民法总则规定,谈谈民法总则关于民法的渊源的规定(关于法理的争议) 关键词:法律(广义)、习惯。 4. 谈谈民法的基本原则(绿色原则、意思自治原则的体现) 关键词:平等原则、自愿原则(意思自治)、公平原则、诚信原则、合法与公序良俗原则、 绿色原则 绿色原则:节约资源、保护环境;环境侵权、相邻关系、旧物回收;发展理念与代际公平 意思自治原则:所有权保护、合同自由、婚姻自由、遗嘱自由、过错责任 5. 近代民法的三大基本原则 关键词:私权神圣、契约自由和过错责任 6.民事法律关系的要素(主体范围的演进) 关键词:主体(三类)、客体(五类)、内容(权利、义务、责任) 7.简述法人格否认制度(试举一例) 关键词:法人的独立责任;法人人格的目的性;法人人格否认的条件 法人的出资人滥用法人独立地位和出资人有限责任,逃避债务,严重损害法人的债权人利益的,应当对法人债务承担连带责任。 8. 民事权利及其分类(形成权、民法总则分类) 关键词:权利的作用或性质、义务人是否特定、利益的内容、权利之间的从属关系、权利要件是否齐备 9. 民事权利的行使与限制(举例说明如何受公共利益限制) 关键词:自己意思+事实行为与法律行为;法律、公共利益、他人权利、期限等 10.民事权利的保护方式(举例说明自助行为) 关键词:公力救济、私力救济(正当防卫、紧急避险、自助行为) 11.民事法律事实的类型(举例说明准民事法律行为) 关键词:行为(民事法律行为、准民事法律行为、事实行为);自然事实(事件、状态) 12.谈谈民事权利能力(谈谈胎儿的民事权利能力) 关键词:含义(资格);自然人(始于出生终于死亡)、法人(始于成立终于注销);扩张 13.民事行为能力的类型(民法总则的变化) 关键词:完全行为能力、限制行为能力、无行为能力 14.监护的类型(民法总则的变化、未成年人的监护人) 关键词:法定监护、遗嘱监护、协议监护、指定监护、成年意定监护等。 15.简述成年人的监护制度 关键词:精神状态;法定监护人顺序、成年意定监护、单位监护16.谈谈宣告死亡制度(马航、郭川事件) 关键词:条件(下落不明、利害关系人申请、依法宣告);后果(主体资格消灭、财产继承、婚姻关系消灭) 17.谈谈法人的类型(民法总则的规定) 关键词:学理分类(公、私;社团与财团);民法总则(营利、非营利、特别) 18.谈谈合伙企业的类型(普通合伙与有限合伙的区别) 关键词:含义;普通合同与有限合伙;特殊的普通合伙企业19.民事法律行为的分类(举例说明) 关键词:含义;单方、双方与多方;单务与双务;有偿与无偿;诺成与实践;要式与非要式;财产与身份 20.意思表示的作出方式(举例说明沉默的表示方式) 关键词:含义;明示(口头与书面)、默示、沉默 21.意思表示的生效(遗嘱、数据电文形式) 关键词:含义;无相对人:完成时;有相对人(对话,知道主义;非对话,到达主义);公告方式:发布时 22.民事法律行为的有效要件(欠缺要件的后果) 关键词:含义;主体相应行为能力、意思表示真实、不违反效力性强制规定、形式合法 23.谈谈可撤销的民事法律行为(民法总则规定、举例说明、第三人欺诈) 关键词:含义;重大误解、欺诈、胁迫、显失公平24.效力待定的民事法律行为(无权处分) 关键词:含义;限制行为能力人、无权代理;追认、撤销25.无效民事法律行为的适用情形(民法总则新规定) 关键词:无行为能力、虚假表示、效力性规定、公序良俗、恶意串通 26.你认为违反法律禁止性规定的合同是否有效?(举例说明) 关键词:合同法司法解释;管理性强制规定(超市中奖案) 27. 附条件的法律行为中“条件”的特点(依审批生效、上级同意) 关键词:未来性、或然性、非法定性、合法性 28. 谈谈代理制度及其适用范围 关键词:含义;民事法律行为;不适用情形(事实行为、专属行为、违法行为) 29.代理权行使及其限制(民法总则新规定) 关键词:含义;行使原则(权限、名义、忠实勤勉);禁止滥用(自己、双方、恶意) 30.谈谈表见代理制度(举例说明) 关键词:含义;功能;要件;后果31.诉讼时效与除斥期间的区别 关键词:适用范围、法律后果、适用条件、存在期间、起算时间32.谈谈诉讼时效制度及其适用范围(民法总则新规定) 关键词:含义与功能;债权请求权+未登记动产返还原物;不适用的情形 33.诉讼时效中止(评价民总与民通的区别) 关键词:含义;适用情形;法律后果34.诉讼时效中断(起诉后撤销) 关键词:含义;适用情形;法律后果 35.人格权的特点与分类(一般人格权的特征与功能) 关键词:含义;固有性、法定性、平等性、客体为人格利益;一般人格权、具体人格权 36.物权的特征与类型 关键词:含义;支配性、绝对性、法定性、优先性、排他性、追及性等;所有权、用益物权与担保物权 37. 论述物权优先效力(举例说明,有无例外) 关键词:物权优先于债权;物权之间的优先效力 38. 谈谈物权法的基本原则(物权法定原则、居住权与让与担保) 关键词:平等保护、物权法定、公示公信、客体特定 39. 结合我国物权法规定谈谈物权变动模式 关键词:含义;意思主义、形式主义、折衷主义;物权法规定(原则+例外) 40.动产交付的具体类型(举例说明、适用范围) 关键词:含义;现实交付+观念交付(简易交付、指示交付、占有改定) 41.谈谈预告登记制度 关键词:含义;效力(未经同意处分、不发生物权效力);消灭 42.谈谈物权的保护方式 关键词:含义;物权确认请求权、物权请求权、侵权责任;单独或合并 43.所用权的取得方式(添附、先占) 关键词:原始(先占、劳动生产、善意取得、添附等)+继受取得44.谈谈善意取得制度 关键词:含义;要件(无权处分、善意、有偿、公示、有效);后果(受让人+权利人) 45.谈谈共有制度的类型 关键词:含义;按份共同、共同共有;类型认定规则46.建筑物区分所有权的含义与内容 关键词:含义(三种权利);专有权、共有权、共同管理权 47.用益物权及其类型(建设用地使用权期满续期) 关键词:含义;土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权 48.地役权的特点(地役权与相邻关系的区别) 关键词:含义;主体、客体、内容、目的、从属性、任意性 49.谈谈债的担保方式(非典型担保) 关键词:抵押、质押、留置、保证、定金;所有权保留、融资租赁、让与担保等 50.混合担保的适用规则(关于追偿权行使的争议) 关键词:含义;约定+有无债务人物保+追偿权行使 51.谈谈抵押权的含义与设立规则(禁止抵押的财产) 关键词:含义;不动产+动产 52.担保物权(抵押权)的特点 关键词:含义;从属性、物上代位性、不可分性、优先受偿性;不转移占有、客体广泛 53.抵押权的实现条件与实现方式 关键词:债务人不履行债务+约定;协议折价、拍卖变卖、期限要求等。 54.谈谈动产浮动抵押 关键词:含义;特征(主体、客体、内容);固定抵押财产的情形 55.谈谈最高额抵押 关键词:含义;特征(主债权、非从属性、最高限额);确定主债权的情形 56.质权的类型与设立规则 关键词:含义;动产质权(交付)与权利质权(交付凭证+登记) 57.留置权的成立要件 关键词:合法占有、同一法律关系、不履行到期债务、无禁止情形58.留置权的消灭原因 关键词:担保物权共有(主债权消灭、实现、放弃);特有(丧失占有、接受其他担保) 59.占有的分类 关键词:有权与无权;善意与恶意;自主与他主;直接与间接60.债的分类 关键词:意定与法定;简单与选择;单一与多数人;连带与按份;特定与种类;可分与不可分 61.债的发生原因 关键词:合同、侵权行为、无因管理、不当得利、法律规定62.谈谈无因管理制度(紧急救助损害) 关键词:含义、要件(客观、主观、法律)、后果(管理人权利、管理人义务) 63.谈谈不当得利制度 关键词:含义、要件(获益、受损、因果关系、无法律原因)、后果(返还范围、善恶意) 64.谈谈合同的分类 关键词:有名与无名;单务与双务;无偿与有偿;诺成与实践;要式与非要式;本约与预约 65.合同法的基本原则包括哪些 关键词:合同自由、合同严守、鼓励交易66.谈谈合同的相对性 关键词:含义;体现(主体、内容、责任);例外(保全、买卖不破租赁、产品责任等) 67.要约与要约邀请(商品房买卖合同广告) 关键词:含义;目的、条件、效力;要约邀请成为要约的特别情形68.谈谈格式条款的规范(无效情形、举例说明解释规则) 关键词:含义;提供者义务、无效情形、解释规则69.缔约过失责任 关键词:含义、适用情形(恶意磋商、欺诈、违反保密义务、其他);后果:信赖利益赔偿 70.双务合同履行中的抗辩权(不安抗辩权的适用情形、与自助行为区别) 关键词:同时履行、先履行、不安抗辩权71.债权人的代位权 关键词:含义;要件(到期金钱债权、到期金钱债权、怠于行使、非专属性);后果(直接清偿) 72.债权人的撤销权 关键词:含义;要件(无偿:客、有偿:客+主);后果(入库规则) 73.保证的含义与特征 关键词:含义;人保;第三人提供;从属性、明确目的性、补充性、相对独立性; 74.谈谈保证方式 关键词:一般保证、连带责任保证;具体认定、有无先诉抗辩权75.定金的含义与特征 关键词:含义;金钱担保、实践性、要式性、双重担保、从属性等76.债权让与的要件 关键词:含义;有效债权、达成协议、可让与性、无须同意77.债务承担的类型与要件 关键词:免责与并存;有效债务、达成协议、可让与性、是否需要债权人同意 78.债的消灭原因 关键词:清偿、合同解释、抵销、提存、免除、混同79.合同法定解除权的适用情形 关键词:不可抗力、预期违约、迟延履行、根本违约、其他规定80.谈谈违约责任的归责原则与承担方式 关键词:过错责任;继续履行、补救措施、损害赔偿、违约金81.买卖合同标的物的风险负担规则 关键词:含义;交付主义;例外:在途标的物、买受人违约、出卖人违约 82.赠与合同的撤销权 关键词:任意撤销权(三种例外)、法定撤销权(赠与人撤销、继承人或法定代理人撤销) 83.侵权责任的归责原则(公平责任争议) 关键词:含义;过错责任(过错推定);无过错责任; 84.一般侵权行为的构成要件 关键词:加害行为、损害后果、因果关系、主观过错85.共同侵权行为 关键词:含义;要件(主体、行为、后果、共同过错);后果(连带责任) 86.共同危险行为 关键词:含义;要件(主体、行为、损害后果、因果关系不确定);后果(连带责任) 87.侵权责任的抗辩事由 关键词:含义;正当理由的抗辩(执行公务、正当防卫、紧急避险、受害人同意等);外来原因的抗辩(不可抗力、意外事件、受害人过错、第三人侵权等) 88.侵权责任的类型 关键词:自己责任与替代责任;单方责任与双方责任;单独责任和共同责任 89 精神损害赔偿的适用情形 关键词:两个要件;人格权益、身份权益、人格象征意义的纪念物品、 死者人格利益90.违反安全保障义务的侵权责任 关键词:主体;归责原则;直接责任+间接责任(补充责任) 91.网络服务提供者的侵权责任 关键词:自己责任、避风港规则、红旗规则92.结婚的有效要件 关键词:法定婚龄、男女自愿、无禁止情形、结婚登记93.婚姻的效力形态(具体情形) 关键词:有效婚姻、无效婚姻、可撤销婚姻 94.谈谈夫妻共同债务的承担(新司法解释规定) 关键词:认定标准(时间性+目的性);共债共签、个人名义+家庭生活需要;婚前个人名义 +家庭共同生活95.遗嘱的形式 关键词:自书遗嘱、代书遗嘱、口头遗嘱、录音遗嘱、公证遗嘱96.法定继承人的范围 关键词:第一顺序:配偶、父母与子女;第二顺序:(外)祖父母、兄弟姐妹 97.遗赠扶养协议的含义与特征 关键词:含义;双务、有偿、双方;扶养人范围;生前+死因;最优先性 98.遗产债务的清偿规则 关键词:限定继承原则+自愿清偿;已分割遗产时清偿债务99.知识产权的客体包括哪些 关键词:广义概念;客体范围(作品;商标;发明、实用新型与外观设计;商业秘密;地理标志、集成电路布图设计等) 100.著作人身权的具体类型 关键词:含义;发表权、署名权、修改权、保护作品完整权101.著作权的特征 关键词:共有:专有性、地域性、时间性、客体无形性;特有:权利自动产生、权利内容双重 102.著作权的法定许可 关键词:国家教材编写;报刊转载报刊;录音制品;广播组织103.专利权的特征 关键词:共有:专有性、地域性、时间性、客体无形性;特有:公开性、行政授予性 104. 授予专利权的实质条件 关键词:发明、实用新型:新颖性、创造性、实用性;外观设计:新颖性、独创性、非冲突性 105. 商标的具体类型 关键词:商品商标、服务商标、集体商标、证明商标106.驰名商标的保护 关键词:含义;非注册、注册、恶意抢注;限制 (四)案例分析1.某人寄送贵重文物瓷碗,但是没有提醒快递公司物品易碎,路途中发生损坏,寄件人与快递公司、快递小哥就赔偿问题产生了争议。 问题: (1) 材料中涉及哪些法律关系? (2) 应当如何认定瓷碗破碎的法律责任? 考点提示:合同的相对性、运输合同 2.2017 年 6 月份动物园老虎伤人案,游客甲私自下车,乙随后也下了车,偶遇老虎袭击, 景区巡逻车未配备枪支,只能按喇叭轰走老虎,导致游客乙被咬死、甲被咬伤。甲与乙进动物园时就有风险责任书、以醒目的方式提醒游客应该注意自身安全,不要做出危险行为, 并且在出入口处都设置了警戒牌(但事发地无警戒牌)。 问:动物园是否应该对游客及其近亲属承担赔偿责任? 考点提示:动物园动物侵权责任的认定 3. 某网店错将 5000 元价值的商品写成 500,消费者发现该商品价格便宜就下单购买,后卖家发现标价错误,要求购物者退单或者不足差价,你认为网店的主张是否应当得到支持, 并说明为什么。 考点提示:网络购物中,要约与要约邀请的区别 4. 甲是某名校大学生,为响应国家创业号召,休学在电子城开店卖手机。甲与乙达成口头协议,由乙为甲提供 5 部 IPHONE 7 手机,每部 4000 元。 (1) 甲乙之间是否存在合同关系?效力如何? (2) 甲乙未约定履行时间,且未达成补充协议。现甲以资金紧张为由,要求乙先交货,甲 过段时间再支付价款,乙可否拒绝? (3) 若 IPHONE 7 手机价格上涨,乙可否要求解除合同?甲如何维护其合法权益? (4) 甲乙约定若乙迟延交货则需支付违约金 3000 元。现乙到约定期限尚未交货,甲可否要求乙支付违约金并继续履行? 考点提示:买卖合同、合同履行、合同解除、违约责任 |
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