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公证债权文书该如何申请和执行?

 君之道商法实践 2021-01-19
文是君之道思考的第387期文章

公证债权文书指经公证机关赋予强制执行力的债权文书,在债务人违约时,债权人可以不经过诉讼程序,直接向有管辖权的人民法院申请强制执行。债权文书该如何申请赋强公证,又该如何申请强制执行呢?本文将就上述程序进行简要介绍。

一、债权文书如何申请赋强公证?

(一)什么样的债权文书可以进行赋强公证?

根据《最高人民法院、司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》(以下简称“联合通知”),可以进行赋强公证的债权文书的范围包括:(1)借款合同、借用合同、无财产担保的租赁合同;(2)赊欠货物的债权文书;(3)各种借据、欠单;(4)还款(物)协议;(5)以给付赡养费、扶养费、抚育费、学费、赔(补)偿金为内容的协议;(6)符合赋予强制执行效力条件的其他债权文书。

1. 民间借贷合同是否可以申请赋强公证?

根据《联合通知》的规定,借款合同可以进行赋强公证。但是与此同时,因民间借贷形成的公证债权文书,约定利率不得超过人民法院依照法律、司法解释规定应予支持的上限,超过部分利息不纳入执行范围。根据2020年8月20日开始实施的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》,民间借贷双方约定的利率不得超过合同成立时一年期贷款市场报价利率的四倍。以2020年8月为例,全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率为3.85%,那么民间借贷的年利率不得超过15.4%,否则强制执行的时候,超出部分无法获得法院支持。

此外,虽然法律并不禁止民间借贷合同进行赋强公证,但实践中许多公证机构都不会为民间借贷办理赋强公证。不过也有少数公证机构为民间借贷办理公证且强制执行时获得法律支持,见四川省成都市中级人民法院(2019)川01民终4408号案。

2.担保之债是否可以申请赋强公证?

根据最高人民法院《关于含担保的公证债权文书强制执行的批复》,若担保人明确表示债务人不履行或不完全履行义务时自愿接受强制执行,公证机关也可以赋予担保合同强制执行效力。

(二)应当向什么地方的公证机构申请公证?

根据《公证法》及《公证程序规则》的相关规定,自然人、法人或者其他组织申请办理公证,可以向住所地、经常居住地、行为地或者事实发生地的公证机构提出。涉及不动产的公证事项,由不动产所在地的公证机构受理。

(三)申请时应当注意什么?

首先,申请赋强公证的,债权文书中应当载明当债务人(包括担保人)不履行或者不适当履行义务时,其愿意接受强制执行的承诺。其次,当事人申请办理具有强制执行效力的债权文书公证,应当由债权人和债务人共同向公证机构提出。债务人(包括担保人)委托他人代理申办公证时,其授权委托书中应当包括授权申办具有强制执行效力债权文书公证的内容。

二、公证债权文书如何强制执行?

(一)申请强制执行需要哪些材料?

债权人申请执行公证债权文书,除应当提交作为执行依据的公证债权文书等申请执行所需的材料外,还应当提交证明履行情况等内容的执行证书。执行证书由出具原出具《公证书》的公证机构出具,债权人凭原公证书及执行证书可以向有管辖权的人民法院申请执行。

(二)哪个法院具有管辖权?

根据《最高人民法院关于公证债权文书执行若干问题的规定》以及《中华人民共和国民事诉讼法》等规定,除重大涉外案件外,公证债权文书执行案件由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的基层人民法院管辖。

(三)实践中,法院是否会受理?

实践中,还是存在许多法院受理强制执行的案例,而且法院支持强制执行的几率较高。以广东省为例,笔者检索到2020年广东省内公证债权强制执行有效案例34个,法院支持强制执行29个。其中深圳市案例2例,法院均裁定支持强制执行【见(2020)粤0305执异226号及(2019)粤0307执11542号之二】。但是广东省内公证债权文书强制执行的案例中,当事人均涉及信托公司、银行、保理公司等金融机构。普通的民间借贷申请强制执行,在广东省内存在不被受理的可能。

(三)公证债权文书不会被执行的情形

《民事诉讼法》第二百三十八条第二款规定,公证债权文书确有错误的,人民法院裁定不予执行。公证债权文书确有错误的情形包括:(1)公证债权文书属于不得赋予强制执行效力的债权文书的;(2)被执行人一方未亲自或者未委托代理人到场公证等严重违反法律规定的公证程序的;(3)公证债权文书的内容与事实不符或者违反法律强制性规定的;(4)公证债权文书未载明被执行人不履行义务或者不完全履行义务时同意接受强制执行的;(5)人民法院认定执行该公证债权文书违背社会公共利益的,裁定不予执行。

三、律师小结

公证债权文书是为简化债权人的维权程序而产生的,但因为法律规定较为笼统,所以实践中各地做法不一。尤其对于民间借贷能否申请赋强公证以及能否强制执行,各地差异较大。因此,建议债权人在申请赋强公证之前,先与公证机构以及具有管辖权的法院进行沟通,确认是否能通过赋强公证来保障自身利益;此外,公证债权文书的申请特别注重债务人的意思表示,债权人若要进行赋强公证,建议提前与债务人沟通并进行明确约定。

文/叶秀旻律师

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