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“学者与法官的对话”,用手机写成的 “微信书”——《民商审判前沿:争议、法理与实务(第二辑)》

 skysun000001 2021-01-23

 李志刚 主编   

定价:109.00元

这里聚集了民商法领域百余名专家学者和精英法官,通过“民商法沙龙”微信群,日以继夜地,用手指在手机上,对最前沿的民商审判真问题、新问题和疑难问题,进行持续的讨论。

这里没有所谓“权威观点”,所有的发言和观点,时刻准备接受严肃的学理检视和实务挑战。这里展现争议观点、方法和思想的交流碰撞,集中体现法律推理、法律论证的思辨过程。

无论您是法官、律师、学者、学生,在观摩大咖们“华山论剑”精彩现场的同时,期待您能够沉浸其中汲取营养,“从不同争辩声中抽丝剥茧,经由独立思考形成自己的判断”,在法律争议的“不确定性”和“确定性”之间,体会法律的智慧,共享民商法律盛宴!

本书在每一专题下分设【沙龙实录】【总结及倾向性意见】【代表性学术观点】【典型案例】【民法典最新相关规定释评】栏目,以更好全面立体地呈现思辨的过程、法律和案例背后的法理以及理论与实务的碰撞。

导 读

 本书以民商法学者、法学家与审判业务专家的专题微信讨论的完整记录呈现,作为最大内核特色;并辅以编者的评论、对所讨论问题的学术观点梳理、典型案例的裁判观点的精要提炼为补充,集中呈现了对民商审判前沿问题的深入剖析、理论研究现状和司法态度。法官、律师、学者、学生,可从不同角度精读相关内容,撷取书中的重要观点和论证,作为法律实务和论文写作之用。

一、内容导读

(一)如何读【沙龙实录】
沙龙实录是法官与学者的对谈及争论全过程,集中体现了对民商审判中前沿问题的各种分歧观点和主要理由。阅读此部分内容,可从以下三个方面进行思考与梳理:一是分析观点分歧的原因,是对基本概念内涵与外延的争论、对涵摄过程的争论,还是在基本的价值判断上的分歧。特别值得关注的是分歧点的选取。认真研读,您可以发现,即使是一个看似简单的问题,实际上在概念、判断、逻辑、价值等方面,往往有诸多的分歧点和论证点。微信群的讨论与碰撞,一个重要的价值就是可以克服单线思维,拓展出有价值的问题点。二是注意论证的方法,是逻辑推理的,还是实证的;是否因为法官和学者不同的职业视角,而有不同的结论。三是在分歧中寻找自己的答案。思考如何从多种分歧观点的论辩中,作出确定的观点选择,并对其他否定性观点的理由作出自己的评判。
既有的教育体验和思维模式,侧重于教和考唯一确定的正确答案,缺乏一种思辨思维。精读本部分内容,对于提升法律人的思辨能力很有裨益。思辨能力、对专题问题思考的深度,并非天生,但可以通过观摩、思考与自身的研究习得并强化。编者就每一专题所写的【总结及倾向性意见】,可以作为就本专题讨论的问题进行的思辨、评论与总结的一种参考。
(二)如何读【代表性学术观点】
每一专题的【代表性学术观点】部分,选取的是就这个问题研究得最为深入、最具代表性的学者的观点和论证理由。有的观点还并不一致,甚至完全矛盾。通过对本部分的阅读,既可以了解学界就此问题研究的最新进展,也可按图索骥,找来论文全文学习,据以提升对某一问题的学理认识深度。
(三)如何读【典型案例】
本书所选取的案例,主要为最高人民法院或者比较有代表性的高级人民法院的最为典型的案例,并从万字裁判文书中提取出和讨论专题密切相关的要件事实作为【基本案情】,就裁判文书中的核心观点提炼出【裁判要旨】,并将裁判文书中对法官就这一问题的说理部分进行集中呈现,以便理解法官的裁判思路和采取相应观点的主要裁判理由。

二、读者指引

(一)法官如何读

对于经过司法考试,并且长期从事审判工作的法官而言,案件难,不在于常规案件,而在于法律对相关的问题规定不明或者没有规定的案件。正是这样的问题,为两造当事人提供了充分的博弈空间,而法官需要完成支持其中一种观点,否定另一种观点的裁判说理过程。这个过程,首先是说服自己的过程,然后是说服合议庭成员的过程,最后是通过裁判文书的说理论证过程展示,说服败诉当事人的过程。

本书的重要价值在于,在【沙龙实录】中,法学家与审判业务专家已就该争议问题的各种可能答案进行了充分的论辩,对立论和驳论的观点及理由,以真正中立、客观的“专家论证会”的方式,进行了全面的论证。法官需要做的是择其善者而从之,从而可以避免仅仅局限于两造当事人及律师的选择性论证法官如能将【沙龙实录】呈现的对争议问题的集中、深入讨论进行简要的观点归纳和论证评判,有望使出手的裁判文书,成为一份“具有法理深度和说理典范”的优秀裁判文书,并将可能产生就此类问题作出类案指引的广泛影响。        
   (二)律师如何读
可以说,随着我国法学教育的持续扩张和律师行业的持续发展,我国律师行业的整体专业水平,已经越来越高。疑难商事案件的成功代理与胜诉,也成为考验律师法律专业水准和法理功底的一项重要指标。在疑难法律问题上,律师能否说服法官,经常成为一些案件的制胜关键。可以看到,已经有诸多律师及当事人就疑难法律问题组织专家论证会,进行论证,并形成专家法律意见书,提交给法院。但因此种专家意见书系单方有偿提供,而使其公信力受到一定影响,且其立足点重于立论。本书的价值在于,参与讨论的法官和学者没有立场预设,能够客观地、出于公正公理之心就抽象法律问题进行论证。因此,在不同观点的立论及驳论上,本书均提供了足以参照的观点及理由,可为律师在增强己方观点和驳斥彼方观点方面,提供充足的素材,提升说服裁判者的法律与法理层级。

而每一专题后的【典型案例】,均附上了案号及裁判观点,可以为律师提供裁判结果的预判及案例搜索的指引。其裁判观点部分,可以作为律师在代理意见中予以借用或者重点反驳的基础。故,如您致力于中高端商事诉讼业务,建议可以精读本书,据以了解和掌握民商审判的最前沿问题、民商法学术研究的最新动态,并据此提升在疑难民商事法律问题上的思辨能力与法理功力。

  (三)学者如何读
     应当看到,经过改革开放四十年的发展,我国民商法的学术研究已经进入了一个新的阶段。民商法本身就和社会经济生活密切关联,具备高度的实证因素。对于不少学者而言,较为关注的有两点:一是现在的实务热点难点问题是什么?二是司法裁判的观点是什么,法官怎么看?由于“民商法沙龙”微信群的群友半数均为四级法院中的一线资深法官和审判业务专家,因此,可以说,沙龙讨论的每一个问题,都是民商审判实务中的前沿问题、争议问题。而诸多法官和学者愿意花费半天或者数天的时间,集中就书中的一个具体问题,展开持续、深入的争辩,则足见本书所选入的专题的理论延展性及实务前沿性。正如苏永钦老师所言,本书“问题取向,要言不烦,理论与实务工作者互补性极高,一针一线补缀,再经编纂就是一幅幅佳作”。可以说,每一专题的沙龙讨论、学术观点梳理与典型案例的结合,稍作论文式的理论化、体系化整理,就是一篇立足前沿、贴近实务、有足够问题意识、论证延展、法理深度的学术期刊论文。
(四)法科学生与研究生如何读
本书不适合大学一、二年级的本科生阅读,因为大学本科的低年级学生,尚未建立起对基本法学概念、法学论证逻辑的基本框架与认知,可能产生读不懂,甚至有迷茫、不确定性之感。本书更适于优秀的高年级本科生以及在校攻读民商法专业的硕士研究生、博士研究生精读,其原因有三:

一是培养和提升从简单法律规定中读出诸多理论与实务分歧的问题意识。从事学术研究,最重要的一点,甚至起点,就是问题意识。看不出问题,是最大的问题。本书的每一个专题,都是法学理论与司法实务中的真问题,而且在讨论中,不断激发出新问题。

 二是拓展思维的广度与深度。学术研究能力的一个重要体现是“小题大做”,从一个很小的题目中,发现问题富矿,并深度挖掘。单人单线的思维,对于认识复杂的世界而言,显得狭隘。克服狭隘的一个重要途径,就是看他人讨论及与他人讨论。“民商法沙龙”微信群集中了一批极具代表性的中青年法学家和审判业务专家,发言碰撞可谓“华山论剑”,处处精彩。这种论辩的微信记录,等于一场场精彩的大师课,或者说旁听了几十场民商法前沿的专家研讨会。其对于法学思维的拓展、对于思辨能力的提升,非精读不足以体会。

三是为学位论文提供了足够的选题与素材。无论是本科生还是研究生,不知道写什么、不知道怎么展开、不知道问题点在哪、不知道如何论证,是学位论文选题与撰写中面临的主要问题与困难。本书提供的每一个专题,都是极好的学位论文选题,都提供了足够的问题点,并且附上了代表性学术论文观点和实务裁判观点,等于买好了菜,备好了料,只等厨师下锅翻炒,即成佳肴。故如果在校本科生、研究生不知道毕业论文如何选题,不妨从本书讨论专题中任选一题,整理成文,当非难事。

当然,更为重要的,不是仅仅为了完成一篇学位论文,而是在精读本书中,用心观摩和体会这些中青年法学家、专家型法官的思维方式和论证方式,并以此提升自己的专业素质和思维能力,为自己的未来职业发展,提供一个坚实的素质基础。

我们衷心期待,“民商法沙龙”微信群的精彩讨论分享和编者的诚意整理,能给每一位读者带来启发和禆益!


 

【目 录】

                        “民商法沙龙”群友寄语

带一本民商法沙龙的护照,行遍天下,记录精彩的法律人生命。——王志诚

越辩越明。——尹田

民商法沙龙的成员,亦师亦友,善意讨论。无论是理论或实务问题,求真务实,思路开阔。微信沙龙始终秉持学术,难能可贵。——叶林

民商法沙龙是打破理论与实践、纸面法律与适用隔阂的重要阵地。——朱慈蕴

见仁见智,众说纷纭,这正是民商法的生命力之所在。——刘凯湘

这真的是一个成功的平台。问题取向,要言不烦,理论与实务工作者互补性极高。一针一线补缀,再经编纂就是一幅幅佳作。看到大陆同行以如此热情走出这条动态教义学的路径,感佩不已。——苏永钦

愿民商法沙龙成为专业微信群的典范。——赵旭东

 部分读者精彩书评

这是一本有关民商事司法实践的专业书,一本一读直接被搞晕,二读十分纠结,三读令人超脱的书。每一个论题都没有答案,每一个论题又有许多答案,每一个论题都是不同法律思想的碰撞,折射出色彩斑斓的法智之光,每一个论题又同样的体现了中国法律共同体将法理与民情深度融合思考的中国情怀。智慧的流星有时一闪而过,往往被人忽略,甚至被自己略弃,逢杨意,遇子期,正因难得,才称得上佳话。李志刚老师这富有创意的编纂,将中国民商法律思想的闪光结晶牢牢的编织在一起,使得每一位法律执业人都能够手可摘星。我们常常思考如何践行有中国特色的社会主义法治思想,其实,不过是踏踏实实的研究中国社会问题,认认真真的思考中国法律出路,这应该是这套书所带给我们的更多的感动与领悟。

志刚兄发起的民商法沙龙微信群,迄今已形成了多个主题的讨论实录。此书的特点,不在于展示唯一正确的答案,而在于展开理性论辩的过程,展现一条理论与实务高度互补的“动态教义学路径”(苏永钦教授荐语)。法律适用正是一项本质上是说服而不是压服的作业。愿它能成为一场持久的事业!
本着一以贯之地八卦热情,一拿到书,直接就翻到了附录部分:林海权大战李志刚。观后感是:应该说,在这世界上,观赏智识相当的人之间思想的交锋,是种享受。不同职业身份的法律人之间观点的交流、碰撞,有益于积累和形成共识。既便未及如此(可能这才是一切社会科学和几乎所有人间问题的常态),又有什么关系呢!包容和呈现不同的立场和声音,在争议中前行,不正是我们走向真知的必由之路?也正是这些不同,启迪我们每个人更深入和多维度的思考。我想,这也正是本书所致力于达到的。说了这么多,其实就想说,好书,推荐大家共读哦。
看过第一辑,可用“深入浅出、知行合一、茅塞顿开”来形容阅读的快感。法理讲述不但能深入,而且表达简练易懂。案例及法条分析,既有实务眼光,兼具学理视角。对于一些困惑多年的问题,在娓娓道来和思想火花碰撞之间,不自觉地迎刃而解。希望编者能把这套有意义的思辨交流文集坚持做下去,我也会一直支持。

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