【原】读书笔记—《民事诉讼证据运用与实务技巧（增订版》第二、三、四讲

第二讲 举证

“证明责任乃诉讼之脊梁”

证明责任=举证责任+说服责任

※现行法律下，举证责任分配是法定的，由法律事先设定好了。如果法官依职权分配举证责任，将构成适用法律错误，当事人可以将其作为上诉审的理由。

 

证据的排列组织：

一、先程序，后实体。

二、证明同一事实的数个证据，应当予以组合归类。同组证据，还应当兼顾证明力大的在先、证明力小的在后，主要证据在先、次要证据和补强证据在后的结构排序。

三、按照争议焦点组织证据。

 

 

第三讲 质证

质证的次序：

证据能力（关联性、合法性）→证明力（真实性、相关性）

质证的内容包括：

是否逾期举证导致证据失权，证据的关联性、合法性、真实性及证明力的大小。

 

※证据失权：

逾期举证也可以包含在质证的范畴之内。

失权后果是证据法上的责任，即被认为不具有证据能力。当事人因故意或重大过失逾期提供的证据若与案件基本事实有关，不产生证据法上的不利后果，法庭应当采纳，但会产生诉讼法的不利后果，即被法庭予以训诫、罚款。

 

 

第四讲 推定

推定不是证据，而属民法的技术性概念，是根据法律规定，或根据已知事实和日常生活经验法则，而推知和确定另一不明事实的存在，并允许对方当事人举证推翻的一种证明规则。

因此，证据法中的推定均是可以反驳的推定，又称相对推定。

推定按其形式可分为：法律推定和事实推定。

法律推定，根据法律明文规定所进行的推定。

事实推定，根据已知事实和经验法则所进行的推定。

 

推定VS 假定

假定，一种不需要任何前提条件的假设，属于思维范畴，不具法律效力。推定一旦被采用即产生一定的法律效果。

 

推定VS 推测

与推定相同的是，都基于一定的前提事实，甚至基于一定的经验事实。

最大的不同是，推测在很大程度上包括有主观猜测的成分，推测需要事后印证才能证明属实。

涉及法律程序的事实认定，应当忌用猜测。（eg.《民事诉讼证据规定》72-1：证人作证时，不得使用猜测、推断或者评论性语言。）

 

推定VS 视为

视为，也属民法技术性概念，但它具有绝对的法律效力，属立法上的拟制。

依据法律关于视为的规定所作出的事实认定，不允许当事人提供反证加以推翻。