【原】有冤伸冤、无冤求情——谈刑事辩护的路径

翟建律师对刑事辩护路径有个经典的总结：有冤伸冤、无冤求情。

有冤伸冤、无冤求情，这是两分法的概括，即有冤与无冤，两分法是简单的判断。

我觉得这个概括很棒。

我在这里特别强调：善意的理解他人，是交流的前提。

不过，这个世界，黑白之外，还有很多灰。

那在有冤与无冤之间，我们该如何去做？如何做的更好？

我就狗尾续貂的总结一下：在应当伸冤的时候申冤，在应当求情的时候求情。

我着重讲以下几条路径，或者说，在哪一点上，我们辩护律师可以做得更好一些，再好一些。

1、谈事实、谈真相

不管什么时候，我们都要琢磨事实、追求真相。

不管什么类型的案件，事实真相都是最最基础的。

就司法过程中的事实真相而言，绝不是100%的事实重现。

因此，对于事实、真相的描述和认定，就可能存在角度、位置、好恶的差别。

用一个成语来描述就是：盲人摸象。

用一句诗来描述就是：横看成岭侧成峰。

因此，我们做辩护律师，要以怀疑的精神去看待司法过程中的事实和真相。

这里我要特别强调，我们常把事实和证据联系在一起看，这种结合的方式是没错，但是，我们也应当对事实、真相有一个抽象的认识，思考事实、真相的哲学意义。

不然，就像看美女一样，“美不美看大腿”是不全面的，“情人眼里出西施”是不客观的。

总之，当我们辩护律师找到了事实真相的前因后果，找出了某些重要的因果关系，找出了足以改变罪名认定的事实之间的联系，可能会给被告人带来无罪的结果。

即使不能无罪，我们也可以在某种程序上更好地帮助被告人求情。

 

2、拿证据说话

刑事案件的办理，拿什么说话都不如拿控方证据说话。

控方证据的证据能力有没有问题？证明力够不够？全案证据是否足够定罪？证据三性的哪一点有问题？

罪名定性要看证据，量刑区间要看证据，能否判决适用缓刑，也要看证据。

当辩护律师能够在控方证据上做好文章，至少不会在法庭调查阶段没话说。

对于证据，不仅要会看，还要会说。控方证据到底哪里有问题？

就像你女朋友质问你：你知道错你哪里了？

你要能明白无误的讲出女朋友想听的内容。

不完美是常态，是人都会犯错，错误有大有小。那人家疏忽了、大意了，这不就是给辩护律师的工作留下空间了吗？

这里我要特别感慨一下：办案机关不犯错误，就几乎没有辩护空间，那我们辩护律师就真的太难了。

不管是公检法，还是律师，提到案件质量的时候，其实绝大部分时候就是谈证据，谈证据的取舍与运用。

我们把一个案件的控方证据当成工业化产品，那我们就是以工业化产品的心态去办案。

假如我们律师把控方证据当成艺术品去欣赏呢？是不是会有点不一样？

 

3、拿法条说话

有一次，我和陈豪律师交流案件，陈豪律师说的一句话，我就记得特别深刻：拿法条说话。

举个例子。我曾经办理过的一起寻衅滋事案件，被告人确实身体状况极差。我的辩护目标很明确：请求法院在审判阶段可以判决我的被告人适用暂予监外执行。

我作为辩护律师，我主要做了两件事，第一件事，证明被告人的身体状况极差。第二件事，引用刑事诉讼法及刑事诉讼法解释中关于暂予监外执行的条款，论证被告人可以适用该条款。

结果，求情没成功，还是送去监狱了，我只能说我尽力了。

不过，能够充分体现被告人身体状况极差，对其后期的牢狱生活，也应该是有帮助的吧。

4、程序利益

司法的程序价值和程序技术，是不能忘的。

举个例子。我曾经办理的一起案件，我帮被告人成功的申请了不公开审理。这虽然不属于伸冤、求情，但是，这是被告人的心愿。

在法律允许的范围内，在程序上达成被告人的心愿，这也是辩护的应有之义。

5、情有可原

法无可恕，情有可原。法律不外乎人情。

如果法无可恕，那天理和人情上，是否可以找补找补？

法律是法律，没错，但也别忘了，在我们国家，还有其他很多重要因素。

比如红头文件。

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以上，是近期的一些思考。

也没什么好说的，希望我自己加强对我自己的要求，尽力做的更好一点吧。