合同审查——你不得不知晓的那些点

一、合同审查中那些常见的坑

先说说这些年同行合同审查中常见的问题吧，林林总总的不外乎以下几点：

（1）委托方发来一份拟审查的合同，立马埋头进去从合同第一页就开始大刀阔斧的修改起来，改到最后才发现原来不是自己理解的那个意思。不先对合同内容来个概览，不问委托方关注的重点焦点……有点盲审。其实，无论时修改还是草拟合同，知晓合同的背景还是很有必要的。

（2）不考虑委托方或者合同签约的目的，完全依照法条或类似合同照本宣科似地审查，结果审查过的合同实操性不强。

（3）平时合同审查不善于总结，导致每次合同审查总会在同一个地方犯错误；而且习惯于去网页上搜索相关合同文本，比照修改。

（4）平时合同审查不善于积累素材，当委托方要求草拟相关合同时，第一反应就是去网页上找模板，不问委托方的要求，以至于经常草拟出来的合同不能用。

（5）对合同关键性条款审查不到位，反倒是对非关键性条款的改动篇幅非常大，大有重新起草之气势，实则是审合同没审到要点上。

（6）合同格式审查基本忽略或者认为格式审查不是律师的事情。

（7）不善于用修订模式，导致委托方无法看出哪些条款是进行了修改。

     正如世界上没有完全两片相同的树叶一样，世界上也没有完全两份相同的合同，每一份合同的审查、草拟、修改都需要在了解合同的交易背景后，在充分了解合同交易模式后方可进行。而且，改完合同后先不要立即发给客户，如果时间足够允许，请先沉淀一下，再去看一眼，因为通常情况下都会发现还有问题。当然，这个世界上没有一份完美无缺的合同，对于这份在将来履行的合同，谁也无法预知其在未来会发生什么样的不可知事项，而你眼下所能做的仅是尽可能的让它看起来完美看来那么的完善而已。

二、合同审查应该是什么样子的

合同审查通常来说包括合同的草拟（起草）、制订、审查或者修改。

1、合同审查的目的是什么

有一句话印象很深，但是不记得出处了，写在这里与大家共同分享，意思就是“合同草拟的目的应当是非常明确的，就算是在10年之后回过头来看，别人也能知晓你当初做了什么。”想说的是，不只是合同的草拟，合同的审查或修改目的亦应该是非常明确的。

2、合同审查格式要求

（1）修改方式：修订模式下加批注。

（2）要删除的，不要直接在文本中删除，以批注形式标注：建议删除。

（3）对需要修改的条款，以批注形式标注：建议修改为：……。

（4）对于需要增加的部分，可直接增加。

合同审查过程的留痕很重要。其实，我想绝大多数律师都碰到过，辛辛苦苦来来回回审查的合同，发现最终双方签约的合同根本就不是律师审过的那一版。合同执行过程中不出事还好，一旦出事又出现说是律师审查过了的合同，这时律师难免会卷入莫名其妙的纷争中。所以往来电子邮箱对于经各方确认的合同一定要留痕。

同时，草拟完合同后，你应当按照合同模拟一遍整个交易的过程，从而来了解产品的流向和现金流的方向；当合同被终止时，你必须考虑到你的客户在这种情况下能够拥有什么样的权利来保护自己。

3、合同审查内容要求

通常在下笔修改之前，快速浏览一个整个合同内容还是很有必要的，避免你的先入为主以及主观错误判断；其次，对于不解之处，可以先与客户多沟通一下，没有谁喜欢看到自己的合同发出去后回来的是被标注了一堆的批注，建议怎么修改或者核实什么事项；第三，清晰整个合同的交易架构后，重点审查合同的关键性条款，比如说带时间限制的、比如说款项支付类的、比如说涉及股权比例的、比如说涉及权益限制的；第四，重点审阅合同中关于己方权利的限制、以及义务的履行事项，那些过分限制己方权利的得提出来，那些过多增设义务或者说是你写上了办不到的事情，请谨慎考虑一下，不然就会面临着违约，白纸黑字的合同，铁钉钉的谁也跑不了赖不掉。第五，如果是你一个不熟悉的领域，请一定先查询相关法规及资料后再动手修改，不然是会出笑话的。

当然有你审查再完美的合同，如果客户觉得阻碍了交易的进行，他们通常会置律师的审查意见于左，径行签署他们自认为可以的合同，这个时间你只需尽调应尽的审查提示义务就好了。当然也会碰到合同美美的，但是处于合作火热阶段的双方没有签署，只是后来后来双方闹僵后，才想起合同……。

三、合同审查查什么

（一）形式审查

合同的审查形式还是非常有必要的，就比如说如果合同双方或多方的公司名称都不能核实，这份合同签了要怎么实施呢。经常会碰到合同签约主体与合同中提及主体不一致的问题。

关于合同签约主体	如果是企业，在国家企业信用信息公示系统核查一下；以避免出现合同盖章主体名称不一致的情况。
	签约一方为分公司，提示：（1）分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担，分公司具备经营经格的，可以以自己的名义签订经济合同，但一般要在公司的授权范围内进行。建议查看总公司对分公司的授权委托书，以及其登记的营业执照。为保证合同的履行，在与分公司签订合同之时，可以要求加盖总公司印章，或在合同履行前，要求总公司进行追认。（2）建议贵公司与该公司合作之前，查阅公司内部关于该类项目合作方相关的采购要求及规则（涉及采购时需关注）。
	涉及自然人的，一定一定一定记得把自然人的身份证号写上，同时同时同时提示自然人的身份证复印件留存。重名的太多大众化的名字也太多，所以多考虑个万一
关于合同附件	务必务必看看合同正文有无提及附件，所提及附件与附件列表中的是否一致，附件有没有真的给附上，经常会有马大哈没有附件。
关于合同页码	很多时候委托方发过来的合同都是没有页码的，多页合同一定要加盖骑缝章，一定要添加页码，页码格式最好为1/共4页
以下无正文，为当事人关于xxxx之签字盖章页	多添加个页眉，目的是防止空白处增添了你不知道的条款
关于合同签约日期	很多时候签约日期都是空白，或者有后补合同。没有日期的合同对于合同中有款项交付时间或者其他义务履行事项时间要求的，起算时间没法计算，因为不知道合同是什么时候签订的。
合同中模糊字眼的审查	比如说“尽快”，建议约定一个整改完成的时间，以便于操作执行。
关于签字盖章	在制作签字栏时，同时将签字盖章方的名称打印上，以防止日后反复复印等难以辨别。不要在合同尾部添加“签批表”，防止造成表见代理。
	盖章要压年盖月，签署日期只出现一次，避免留有2个供填写签署日期的空白栏，以免其中之一未填补填出现争议。经常会出现两个日期，但是一方填了一方没有填或者双方都没有填。

（二）常见实质性条款的审查

关于合同的法律关系	有时候你会发现一份合同存在多个不同的法律关系，以至于法律条款的构造及表述很混乱	与委托方沟通及根据合同实现的目的，视情况分为不同的合同或作精简表述。
关于管辖法院	其实这里主要是关于仲裁院的条款，务必核查当地有无商仲机构。	有时约定的商事仲裁机构压根就不存在，合同方将劳动仲裁机构混同为商事仲裁机构。
关于滞纳金	经常还是很经常能够看到滞纳金的，需要明确一下滞纳金属于行政范畴的，合同用的是违约金	这在国有企业的一些合同中还是很常见的，通常合同中一会滞纳金一会违约金的
关于合同中约定法律法规	务必务必务必去查一下合同中约定的法条是在生效期内，是否被修订，是否已经实施……	经常会发现引用的法规已经失效或者被修订了
合并同类项	有时候，你看见的合同对于同一个问题存在多处表述，甚至是存在矛盾的表示，这时务必与委托方沟通，进行修改，并合并同类项，以使合同简洁，避免冗长复杂表述，避免前后矛盾。
违约金约定过高条款	很多时候违约金条款过高。关于违约金约定过高时的提示：根据规定当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为的“过分高于造成的损失”。若该等数额超过法律规定的违约金上限，法院会认定为过分高于损失，进行减少。
保底收益的约定	提示：该种保底收益不受法律保护，但可以约定“同意优先保障乙方的年度基本投资收益（按照甲方总投资金额乘以每年投资收益率X％），即项目公司每年度可分配利润低于乙方的基本投资收益率的，协议各方同意先由乙方按照基本投资收益分配，仍有剩余的，由其他股东分配；如果即项目公司每年度可分配利润高于乙方的基本投资收益率的，则股东按照实缴出资比例分红。”

（三）一些可通用的条款，加上总归是多一重保障

1、关于首页

首页贵如油，无论合同是否装订、装潢，合同第一页至少应当标明：合同名称、签约主体、签约时间（或合同编号）三项基本内容。加上这个首页，最起码会一眼知晓这是个什么类型的合同或业务，这对于有些需要保密的事项来说是绝顶好的。

2、关于手写部分

“本合同均为打印版本，未加盖各方印章的手写部分（包括但不限于在本合同空白横线上填写以及在其他打印条款上进行的涂改等）无效。”加上这一句，不是坏事。有没有经常看见合同有手动修改的痕迹，但是却没有合同各方的签字确认。要知道，合同的涂改就是对合同的一种变更行为。如果未经各方确认，出了问题谁也说不清楚。

3、关于冲突文本的条款

“本协议及其附件构成协议整体，并且应当取代之前所有文件、讨论、意向书、补充意向书、理解备忘录、协商和协议。/自本协议生效之日起，此前双方签署意向书、意向协议、框架协议、备忘录、纪要、记录等凡是内容与本协议冲突或不一致的其内容一概废止。”其实如果只有这一份合同，可以不用这么啰嗦的；但是很多时候大家来来回回合作总要切磋那么几回，于是便有了许多许多的文本。研究建议通常在双方签约的正式协议之前，正式文本上加上这么一句还是很有必要的。

4、关于协议附件的条款

本协议的附件包括：XXXX。本协议的附件是本协议的组成部分，与本协议的效力等同。通常协议里没有附件但是却有这样的表述，又或者是反之；如果附件是份很重要的文件，那么一定要确保它被完整的体现在了正文中，而且一定要确保附件名称与正文中表述的附件名称一致，不然到时候此附件非彼附件，欲哭无泪啊。

5、关于协议生效的条款

“本协议由双方法定代表人签署并加盖公章后生效。/本协议经双方授权谈判代表签署并加盖公章后，交易双方（或一方）报本公司权力机关批准，自双方都接到对方的通知和公司权力机构批准交易的决议正本之日起，本协议生效。但是自本协议签署之日的次日起届满XX，仍有一方未接到对方的通知和批准决议的，本协议自动废止。/如果属于外商并购或者外商投资企业股权变更，有关股权转让协议需要报经对外经贸主管部门批准，自批准之日生效。”一般都不会有遗漏，但是确实也会经常碰到没有合同生效条款的。合同都没有生效，怎么执行呢。

合同审查是项很严肃的事情，不论从形式上还是从内容上，都需给以足够的关注与重视。