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王泽鉴:读十个案例,不如自己写一个|学习民法的9条建议

 独角戏jlahw6jw 2022-06-24 发布于江西

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麦读君按:王泽鉴老师的著作,往往以实例引导,抽丝剥茧,鞭辟入里,曲径通幽,将研究不断引向深入。老师的讲座也一样受到广大法律人的喜爱。今天分享的文章中整理了9句王泽鉴老师经典语录,一定有一句话可以戳到你。

文章图片1

作者=王泽鉴 民法学家

来源=微信公众号|元照读书馆

原文标题=王泽鉴:法学方法-判例研究与民法发展 (精华摘录)
本文整理自「法学方法-判例研究与民法发展」讲座
本场讲座收录在腾讯课堂《元照读书馆》
文章有删节



01
法律人最可贵在于「论证」

法学是一种实践的科学,法之适用是法学的核心问题。因此,法律人最可贵在于“论证”,而思维论证也是法律人最基本且重要的能力。


02
方法重在实践,方法只是工具,
帮助你思考、论证、检验

为什么看教科书常常看不懂或似懂非懂,因为我们没有结合案例,也没有进行案例演习,所以常常读了很快就想睡!就像你把琴谱全背下来,你还是不会弹钢琴;背下了一本游泳的书,不下水,还是不会游泳。


03
法学方法:可供检验、达成共识、具说服能力的论证理由及价值判断,最终实现正义

实践是目的,而以一定的规则引导法之正确适用,犹如路标指引登山的道路。进步很快的时候,往往也是方法进步的时候。

法学方法系法之适用的论证及正当化,借方法控制仅以前理解而为法之适用。另外,法学方法也不在于就一切法律问题获得唯一正确答案,而是在于提供可供检验、达成共识能力、具说服能力的论证理由及价值判断,最终实现正义。
在德国,大一学生就被要求请求权基础必须全部检视,不能随意选择一个;若随意选择,肯定不能毕业。为什么每个请求权基础都要寻找呢?因为要件不同、法律效果、举证责任等等都有所差异,进而影响当事人的利益维护。例如,当事人买到凶宅,身为律师为其于庭上辩护,若法官问一句:“原告代理律师,您这边有没有请求权基础?”。若真的没有请求权基础,该诉讼并非仅仅获得一纸败诉判决而已,背后更是当事人多少的财产利益损失。


04
“读十个案例,不如自己写一个”

法律争议始于案例,而案例指向法律问题。法诠释学的问题,不是由文本,而是由案例提出的;这也提醒我们,彻底理解案例的重要。透过案例连结事实与规范,并解析请求权基础的构成要件,分析其构成要件因素、概念定义等,全面检讨请求权基础及其竞合关系。


05
来回于教科书与条文之间
来回于案例和法规范之间

来回于教科书与条文之间,激发我们创造案例、想象案例;学者来回于学说和判例间,将学说的继受内化于本土的条文中;法官来回于个案和法规范间,除了肯定法律解释外,还有法之续造。一来一往激起沟通,形成共识,进而促进法学发展。可以说,透过判例学法律,是直接参与法律的形成与发展。

民法学习工具书

《袖珍民法典评注》


清华大学法学院韩世远教授推荐:中国民法评注的时代随着《民法典》的生效而到来。法律评注(Kommentar)是一种工具,它的魅力恰恰来自它的工具理性。法律评注既是法律适用的有用工具,也有助于法律学习。法律评注可大可小,小的可由一人执笔,比如德国学者扬·克洛弗勒(Von Jan Kropholler)为学生学习和考试使用而写作的Studienkommentar BGB。我希望杨代雄教授主编的《袖珍民法典评注》像扬·克洛弗勒的书那样,成为法学院学生学习民法的好帮手。
06
怎么思考困难的案例?
先从想一个简单案例开始

在思考困难案例时,建议各位先想一个简单的案例,透过案例比较从中知道难的案例难点在哪里。透过案例比较也有助于厘清,任何法律规范都有其要件和效果,要明辨法律规范的要件。要件不能笼统说说,要件笼统就会影响涵摄的准确。

07
学习方法: 画图!多画图!

大家看过我的书,可以发现书中很多图。我从以前就是画图,看一张图我就知道一篇文章在说什么。直到现在还是一样,我散步的时候也在脑中构图,一有时间,我就画下来。

08
重视类推适用

类推适用经常被忽略,但是类推适用往往是法律人能力的重要展现。对学生而言,代表其可以运用整体民法体系;对法院是体现法院的创造力,其内含法律漏洞的填补和法之续造。这里给大家一个小作业:找出10个类推适用。

09
法学建立于格式之上,是规矩,不是限制

为何说法学需要建立于“格式”之上,是规矩,不是限制,系因一个案例给不同法官判,每位法官都应得出一样的结果或类似的说理论证,形成共识就能减少无谓的争论和不确定性。这是为维护法之安定性、可预见性及平等原则,连结于法之价值理念的实践。


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