【原】明股实债的增值税探析

明股实债的增值税探析

例：2019年9月，甲公司和乙公司出资成立丙公司。甲公司出资9000万元，占股30%；乙公司出资21000万元，占股70%。同时，甲乙双方签订了股权转让协议，约定乙公司需在2022年12月底前，受让甲公司该股权。转让价格在以下两种计算方式中择高确定：

1.股权转让价=经评估后的丙公司净资产*转让股份；

2.股权转让价=甲出资额*（1+6%*实际出资天数/360）

2022年9月，乙公司受让了甲公司股权。甲公司收回投资款9000万元，取得投资收益1080万元。

假设投资时甲公司计入可供出售金融资产，取得股权时：

借：可供出售金融资产--丙公司 9000万

    贷：银行存款                    9000万

甲公司转让股权时：

借：银行存款 10080万

    贷：可供出售金融资产 9000万

         投资收益           1080万

财税〔2016〕36号规定，（五）金融服务。1.贷款服务。包括金融商品持有期间(含到期)利息（保本收益、报酬、资金占用费、补偿金等）收入、---，按贷款服务缴增值税。

以货币资金投资收取的固定利润或者保底利润，按照贷款服务缴纳增值税。

财税〔2016〕140号第一条规定，《销售服务、无形资产、不动产注释》（财税〔2016〕36号）第一条第（五）项第1点所称“保本收益、报酬、资金占用费、补偿金”，是指合同中明确承诺到期本金可全部收回的投资收益。

分析：

1.投资方通过投资新设公司或增资等方式，同时另外签订股权转让等退出的补充协议（抽屉协议），本金回收转换为股权转让，利息转换为税后收益。

2.固定或保底利润如何判定？账面上长期股权投资、可供出售金融资产等持有时间较短的、收益接近市场利率的，应考虑到投资协议之外是否签订有补充协议，是否为明股实债。

思考：无法取得补充协议，能否按照实质课税原则，判定其货币资金投资收取的固定利润或者保底利润为贷款服务？或者说，固定利润或者保底利润如何界定？

可调取分析被投资方财务报表、历年股东分红情况；分析投资方企业所得税年度汇缴等信息，投资方每年取得投资收益时间是否相对固定、金额是否相对稳定；查阅股东会等会议记录中分红内容；比对其他股东分红情况等。

假设第一年取得利润为0，第二年取得利润10万，第三年取得利润50万，是不是固定利润或保底利润？是按年度判定还是按整个投资期判定？

3.36号明确的仅限于货币资金投资。假设，甲公司购买丙公司所需要的原材料、机器设备9000万元，以实物投资到丙公司，取得固定利润1080万元；或者丙公司提供采购对象，甲公司购进后开票给丙公司作为投资，由采购对象直接发货给丙公司。以上均属合规交易行为，但因为是实物投资，则不属于36号和140号规定的贷款服务。

4.取自哪一方？以上引用案例中是大股东受让，固定利润取自于大股东乙公司，而非取自被投资方丙公司，这笔业务如按贷款服务计征增值税就值得商榷。

笔者认为，固定利润来源，应是取自被投资方，才能按贷款服务计征。是被投资方丙公司通过回购股票、减资等形式，使得投资方甲公司退出的。

36号及140号的货币资金投资如视为贷款服务，应同时具备的要件：货币资金投资+固定或保底利润+取自被投资方

以货币资金投资收取的固定利润或者保底利润的明股实债，在增值税实务处理上难以判断，且通过合规形式转换为实物投资，或以大股东受让方式退出的，显缺对应规定。

5.合同中明确承诺？140号规定必须在合同中明确承诺，这就限定了自由裁量。如果同为某一方控股的双方可能没有合同，或者合同中承诺不明晰的，则不能按贷款服务计征增值税。

值得注意的是，合同中明确承诺的，仅指《销售服务、无形资产、不动产注释》（财税〔2016〕36号）第一条第（五）项第1点所称“保本收益、报酬、资金占用费、补偿金”。

并且，以上“保本收益、报酬、资金占用费、补偿金”，是指金融商品持有期间（含到期）利息。

除金融商品之外的各种占用、拆借资金取得的收入，以货币资金投资收取的固定利润或者保底利润的，不应适用140号的规定。