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一、刑法修正案十一的影响 2021年3月1日施行的《刑法修正案十一》中，开设赌场罪的量刑提高了，第一个量刑档次是五年有期徒刑以下，第二个量刑档次是情节严重时，五年以上十年以下有期徒刑。 现在还没有出台新的司法解释来规定情节严重，参考以前的规定，第二个量刑档次是情节严重时三年以上十年以下有期徒刑，赌资30万元以上，就是情节严重，即使是情节严重，只有从轻处罚情节，没有减轻处罚情节，也可能尽量地往三年有期徒刑判。 现在，赌资很容易达到情节严重的程度，那就要在五年以上有期徒刑量刑，没有自首、从犯、立功等减轻处罚情节，最少也得判五年有期徒刑。 二、从赌博网站的角度看，代理可认定为从犯 为赌博网站担任代理并接受投注，属于开设赌场罪的类型之一。根据2020年跨境赌博犯罪司法意见的规定，代理即使没有接受投注，但发展玩家、会员、下线的话，那也是共同犯罪。 不少担任赌博网站代理的被告，被认定是独立实施开设赌场的主犯，就很容易达到情节严重的数额，被判处五年以上有期徒刑。 有的低级别代理获取的返利是非常少的，开设赌场罪虽没有没有规定以营利为目的，但该罪显然蕴含了这个目的。因为一丁点的返利而被判处五年以上有期徒刑，难免显得处罚过重。 从整体角度来看，赌博网站才是开设赌场罪的罪魁祸首，伴随着多个高低级别的主体实行的共同犯罪，代理属于附属地位，也是在为上级、为赌博网站打工，资金最终流向赌博网站，获利相对较少，亦可认定为从犯。这样才能恰当地评价其作用、地位。 三、一些案例 笔者找到了一些代理认定为从犯的司法案例，有的起诉书直接认定从犯，有的一审法院认定从犯，有的二审法院改判认定从犯： （一）湖南省慈利县人民法院（2022）湘0821刑初383号刑事判决书 检察院指控：2019年下半年，被告人郭某通过微信好友的介绍，注册成为“乐享游戏”APP代理，身份为“群主”，邀请人员进入该APP的亲友圈参与赌博。2019年8月至2021年9月，其违法所得199507元。 检察院认为：被告人郭某为赌博网站担任代理并发展玩家、会员，参与网站利润分成，情节严重，触犯开设赌博罪。被告人郭某与赌博网站的相关人员系共同犯罪，在共同犯罪中郭某起次要作用，系从犯。 法院采纳从犯观点，判决：被告人郭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。 （二）广东省清远市中级人民法院（2022）粤18刑终49号刑事判决书 法院查明：2018年12月12日起，被告人何某军在“亚博”体育赌博网站注册会员和代理，使用微信向网友推广该网站，并吸收他人成为其代理账号下的会员后参与在“亚博”体育赌博网站的足球赌博赚取投注返利从中非法牟利，赚取30%－35％赌客投注返佣金。至2020年12月17日，被告人何某军在“亚博”体育赌博网站上发展的下级会员至少56人，累计赌资金额共计5130511.01元。经认定，2020年11月，其获得的佣金为6729.25元。 法院认为，被告人何某军为境外赌博网站担任代理，为网站发展下线进行赌博，并从中获取非法佣金，情节严重，已构成开设赌场罪。被告人何卫军在开设赌场犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。 一审判决：被告人何某军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币15万元。二审改判：有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币十二万元。 （三）广东省云浮市中级人民法院（2021）粤53刑终112号刑事判决书 一审判决：王某勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。 二审认为：在开设赌场的共同犯罪中，综合考虑王某勇发展的下线人数、赌资、非法获利及其在开设赌场中所起作用等情况，可依法认定其为从犯，应当减轻处罚。原判未依法认定王某勇为从犯有误，依法予以纠正。 二审改判：王某勇判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。 四、结语 对于为赌博网站担任代理并接受投注的当事人，无论是作为第一被告人，还是顺序靠后的被告人，一旦达到情节严重，就要在五年以上有期徒刑进行量刑，在没有自首、立功的情况下，从犯是可以争取的减轻处罚的量刑情节，那就可能使当事人在五年以下有期徒刑量刑。 作者：黎智鹏，广州律师，法学硕士 |
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