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导读 国有股权转让，是指在遵守法律、法规和国家产业政策的前提下，国有股权按市场规律在不同行业、产业、企业之间自由流动。实践中，国有企业会出于各种不同的原因而对外出让其所持有的子公司股权，而相较于普通的股权转让，国有股权的转让除了应当符合公司法相关规定外，还涉及到国有资产监管的特殊规定。为此，笔者特结合为国有企业提供法律服务的经验，根据现行法律法规的规定梳理了国有股权转让（非协议转让）的流程以及在股权转让过程中出让方应当关注的法律风险及相应的应对措施，以供参考和探讨。 一、国有股权转让的流程 根据《中华人民共和国公司法》《企业国有资产交易监督管理办法》《国有资产评估管理办法》等现行法律法规规定，国有股权转让一般可以分为以下几个步骤： 1. 内部决策及审计评估阶段 （1）进行可行性研究和方案论证，完成内部决议程序并形成书面决议。 （2）拟定股权转让方案。 （3）委托律师事务所对股权转让方案及股权转让程序的合法性进行审查，并出具法律意见书。 （4）提请国资监管机构审核（根据《企业国有资产交易监督管理办法》第七条之规定，国资监管机构负责审核国家出资企业的产权转让事项。其中，因产权转让致使国家不再拥有所出资企业控股权的，须由国资监管机构报本级人民政府批准）。 （5）委托会计事务所进行财务审计（根据《企业国有资产交易监督管理办法》第十一条之规定，如因涉及参股权转让不宜单独进行专项审计的，出让方应当取得转让标的企业最近一期年度审计报告）。 （6）委托具有相应资质的资产评估机构进行资产评估。 2. 产权交易阶段 （1）通过产权交易所发布股权转让公告，进行公开交易，通知原股东行使优先购买权（或在此前通过取得标的公司股东会决议、原股东声明等方式确认原股东已就该次股权转让放弃优先购买权）。 （2）签订产权交易合同，进行交易价款结算，并由产权交易机构公告交易结果。 （3）进行账目处理、缴纳税款、办理相应工商变更登记手续。 二、股权出让方应当关注的法律风险及应对措施 在国有股权转让过程中往往存在较多的法律风险，此处笔者将结合服务国有企业的经验，就股权转让过程中出让方的四个法律风险点进行提示，并给出相应的应对措施： 1. 国有资产评估不实的风险 国有产权交易必然涉及资产评估，而评估不实往往会成为导致国有资产流失的主要原因之一，故股权出让方在本次股权转让过程中应特别重视国有资产评估不实的法律风险。 应对措施： 引起国有资产评估不实的因素主要包括评估机构选择、评估程序、评估方法选择中的法律风险等。我们建议股权出让方聘请专业的第三方资产评估机构对转让标的进行资产评估，并在评估过程中协调标的公司其它股东进行协助。此外，股权出让方在资产评估过程中亦不应忽视无形资产（如知识产权、非专利技术等）的评估，以免造成国有资产流失。 2. 受让方主体资格瑕疵的风险 关于受让方主体资格瑕疵的问题，主要应考虑受让方主体资格是否违反法律的限制性规定。如主体资格存在法律障碍，同样会导致转让无效，例如：法律、法规规定不得从事营利性活动的主体，不得受让公司股权成为公司股东；中国公民个人不能作为中外合资（合作）有限公司的股东；属于国家禁止或限制设立外资企业的行业的公司股权，禁止或限制向外商转让。 应对措施： 在确定受让方时，对受让方进行主体资格审查，确保其主体资格不构成法律上的障碍。 3. 股权款结算的风险 股权转让交易中，受让方的核心义务为支付股权转让价款，但实践中往往会出现股权过户后受让方却无能力支付股权转让款的情况，进而导致相关财务风险。在一些极端案例中，受让方并无实际的实体经营业务，其股权款的资金均源于第三方，一旦其恶意不履约，即便出让方日后胜诉，受让方也无财产可供执行。 应对措施： 首先，股权出让方在拟定股权转让方案时，应有效平衡相关权利义务，合理设置股权转让款的支付阶段、支付比例，尽可能设置为在取得全部或大部分股权转让款之后再办理工商变更登记手续。其次，股权出让方在签订股权转让协议前，应对受让方做好全面的尽职调查工作，充分知悉受让方的资信状况，并持续跟踪受让方的经营情况。 4.股权出让方对标的公司享有的债权所涉及的风险 某些案例中，股权出让方除了拥有标的公司股权外，还对标的公司享有债权，比如出让方为标的公司提供借款、供货或者标的公司承租出让方的房屋等。在国有企业出让标的公司股权的案例中，很多都是直接导致控制权转移甚至是完全退出，在此种情况下，相应的债权回收可能会变得更加困难，进而产生国有资产流失的风险。 应对措施： 从确保国有资产不流失及债权有效收回的角度出发，股权出让方可在股权全部对外转让时将相应债权一并挂牌转让，以避免因股权出让方退出后向标的公司主张债权时无法有效收回的风险。
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