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一、基本案情 张三涉嫌两笔虚开： （一）虚开一 A公司为C公司虚开税额115万元的专用发票，张三是A公司的实际控制人； A公司足额申报缴纳了税款，无增值税税收优惠、无财政返还、无富余票（即没有票货分离的替代申报）、不存在因虚开产生的无力缴纳的增值税欠税。 A公司收取了87万元左右的开票费。 （二）虚开二 涉嫌介绍B公司为C公司虚开税额328万左右的专用发票，C公司向B支付了330多万元的开票费，用以保障B公司就虚开的专用发票缴纳增值税。但是，B公司因为存在财政返还政策，因此骗取了88万元左右的财政奖励（张三对此不知道）。 该笔虚开，张三没有非法获利。 二、认罪认罚，检察院量刑建议1年 张三一开始被取保候审，后因为串供被逮捕；逮捕后过了几个月，辩护人介入；由于张三坚持不让辩护人做无罪辩护（主要是审理周期太长），远远超过认罪认罚的量刑建议期限。 辩护人向检察院充分论证，两个虚开，张三均采取合理措施保障国家税款没有流失的危险，实际上也没有流失；并告诉检察院： 本案通常是作为无罪处理的，但是考虑到张三要坚持认罪认罚，希望早点出去，请求检察院认罪认罚时予以考虑。 经与检察院沟通，A公司为C公司虚开，对张三量刑建议6个月；介绍B公司为C公司虚开，对张三量刑建议10个月；数罪并罚，建议判处有期徒刑1年。 三、一审、二审罪责刑倒挂的判决 一审期间，由于B公司为C公司虚开，判决B公司非法出售专用发票罪。 （一）一审的罪责刑倒挂 一审判处A公司非法出售专用发票罪，判处有期徒刑三年；对于介绍他人虚开部分，认为刑法没有规定介绍出售或购买专用发票罪，不作为犯罪处理。 这里说明一点的是： 有税款损失，虚开专用发票罪，3年以上10年以下有期徒刑； 不能证明有税款损失，非法出售专用发票罪，10年以上有期徒刑或无期徒刑。 本案之中，行为人采取了合理措施保障国家税款没有流失的危险，实际上也没有流失，法定刑区间却因此整整上了一个台阶。 这里截图二审法院的一段话：
（二）二审的罪责刑倒挂 二审因为新司法解释的出台，降低了一年的刑期，判处有期徒刑两年；远远大于检察院对张三的量刑建议6个月。 二审过程中，辩护人在看卷中，无意中发现了一个非常神奇的东西： 一审法院的操作是： 2023年12月22日作出判决；2023年12月25日建议人民检察院调整量刑建议；2023年12月27日制作量刑建议调整书移送给一审；检察院已经将量刑建议调整为3年，但是一审判决书中说的检察院的量刑建议依旧是1年。 二审判决确认“一审法院判决作出判决的时间是2023年12月22日”，但是没有提程序违法，改判有期徒刑两年。 该案将在节后邮寄出去申诉资料。 我们认为： 1.非法出售专用发票罪、非法购买专用发票最，人大法工委在其解读中，明确指出系相对于从税务机关合法领购发票而言的，设立之初明显是针对空白专用发票； 2.不能为了激活僵尸罪名，为了定罪而定罪； 3.最高院大法官的的解读可能使非法买卖“帮信化”，侦查机关无需搜集税款影响的证据； 4.会明显违反罪责刑相适应原则，甚至有时会导致罪责刑倒挂；不利于保护法益，甚至会鼓励行为人去危害法益以获得更轻的处罚。 |
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