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并购协议是规范交易方之间权利义务关系的关键性法律文件，中国企业在“走出去”进行海外投资并购时，应做好对并购协议有关风险的防范工作。并购协议中常见的几个关键条款，包括并购交易条款、陈述和保证条款、 承诺条款及协议解除条款。 1、并购交易条款 并购交易条款（Purchase and Sale）主要说明并购交易的对象、交易价格、交割安排和股价调整条款等，其具体约定因并购交易方式的不同也会有所不同。 并购交易对象 并购交易根据交易对象的不同而分为股权并购和资产并购，通常股权并购更为常见。在股权并购协议（Share Purchase Agreement）中，并购目标企业的股份除了常见的普通股以外，可能还存在优先股、股份期权、认股证和可转债等证券，需要加以明确并购交易对象的范围。对于资产收购协议（Asset Purchase Agreement），则应明确规定拟收购财产的范围，还应尤其注意所收购的财产是否附带任何债务。 交易价格 交易价格的金额决定通常是并购企业的财务顾问的职责，如资产评估师或注册会计师等，对并购对价的确定通常在并购企业签署的最后时刻才写进并购协议。并购对价支付方式可能为现金或股票或债务承担。如果并购对价为现金，则应注意写明金额、币种、支付方式等。如果对价为股票，则应说明转股比例等要素。 交割 交割（Closing）是指在满足或放弃交割条件的情况下，买方支付交易价格而卖方交付股权证明或财产证明。交割条款一般规定交割所发生的地点和时间，交割地点一般选择在为交易一方提供法律咨询服务的律师事务所的办公室，而交割时间一般自动设定在交割条件得以全部满足或放弃之日后的某一个工作日或者双方另行同意的某一天。 交割物 交割时，交易双方互相交换交割物。对于买方而言，主要包括付款证明、买方管理层经理人员出具的关于其已完成或符合交割条件的声明、买方决策层（如董事会）关于该交易的授权证明（如董事会决议）等。 交易价格调整 海外并购由于涉及程序较为复杂，在并购交易文件签署时一般无法即时完成交割，因此常需要通过交易价格调整条款，针对交易文件签署日和实际交割日之间的变化对交易价格作出相应调整。对于交易价格的调整，还可以考虑运营资本（即流动资产和流动负债的差值）的影响，如果目标企业由于流动资产减少或流动负债增加，导致运营资本减少，则可相应调减交易价格。 2、陈述和保证条款 陈述和保证条款的目的在于交易双方保证所披露的情况真实准确完整，如果存在违反陈述和保证的事项则构成违约并应相应进行赔偿。卖方一般希望陈述和披露的范围越小越好，而对于作为买方的中国企业，越详尽的陈述和保证一般更有利，因为如果发生不符的情况，中国企业会更容易解除合同或者要求赔偿。通常卖方需要做出陈述和保证的内容有：组织架构和正常运营、资本结构、集团架构、授权、合规、信息披露、 没有重大不利变化、税务事项、诉讼、 重大合同、财产、负债、 关联交易、雇员事项、环境、保险等。 3、承诺条款 承诺条款（Covenants）通常多用来规定在签署日后至完成交割日前，有时还会涉及交割日后，交易各方如何相互配合，履行各自的承诺，以最终顺利完成并购交易并实现并购协同效应。某些承诺条款，如获取政府批准，属于交易双方应共同履行的承诺条款。对于作为买方的中国企业而言，应要求目标公司在交割日之前保持正常经营，并要求卖方或目标公司不得擅自同第三方展开有关并购的接洽谈判，但这受制于有关董事忠实勤勉义务（Fiduciary Duty）的例外。 4、协议解除条款 为保护自身有退出交易的合法权利，作为买方的中国企业应注意有关合同解除权的规定，主要是解除并购协议的触发情形和协议解除费。 协议解除触发情形触发并购协议解除的情形通常分为四类：一是交易各方共同书面同意解除并购协议；二是交易任一方都可以解除并购协议的情形；三是买方可以单独解除并购协议的情形；四是卖方可以单独解除并购协议的情形。其中，作为买方的中国企业应特别关注第二类和第三类情形。 就交易任一方都可以解除并购协议的情形，主要包括：（1）并购交易超过双方约定的最终期满日（OutsideDate）仍未完成交易，但该解除权应不适用于存在违约行为并导致并购不能完成的违约方；（2）并购交易必要的外部条件没有实现，如没有取得必要的批准或同意，发生阻止交易完成的法律事件等。 就适用于买方单方解除并购协议的情形主要是卖方或目标企业发生违约行为且在合理期间内没有予以补救，导致并购协议规定的交割条件没有实现。
并购协议中还会包括一些常用的样板条款，如通知（Notice）、弃权（Waivers）、争端解决（DisputesResolution）、适用法律（ChoiceOf Law）、完整性条款（EntireAgreement）、独立有效条款（Severability）等。这些样板条款通常有较固定的格式和内容，其中比较重要的是法律适用条款和争端解决条款，中国企业应尽量选择有利于己方的适用法律和争端解决方式。另外还需要中国企业特别注意的是关于定义的条款，因为很多关键性的内容都包含在定义之中，这些定义不仅包含在专门的定义条款中，还有很多分散在交易文件各条款中，需要格外留意。 文章来源：晨哨网 |
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