合同保全——民法必须掌握的考点之十九

代位权

债权人（甲） 债务人（乙） 次债务人（丙）

（一）代位权的构成要件
1.债权人对债务人的债权合法、有效，并已到期。若债权人甲对债务人乙的债权已过诉讼时效，则甲无代位权。
2.债务人对次债务人的债权合法、 有效，并已到期。
3.债务人对次债务人的债权，为非专属性的金钱债权。
非专属性债权：
专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。
4.债务人怠于行使对次债务人的金钱债权，并因此损害债权人的债权。
（1）怠于——债务人乙对次债务人丙未起诉或者未申请仲裁；
（2）即使债务人乙、次债务人丙间的合同约定了仲裁条款，不妨碍债权人甲以起诉方式行使代位权。
（二）代位权的行使
1.行使方式

诉讼： （1）原告——债权人； （2）被告——次债务人； （3）可以追加债务人为无独三。
2.被告可主张之抗辩

（1）原债务的抗辩及次债务的抗辩，即债务人对债权人的抗辩与次债务人对债务人的抗辩；（2）代位之债的抗辩，如主管、管辖等。
3.法律效果

（1）实体法上之效果——由次债务人向债权人履行其对债务人所负义务，债务人对债权人、次债务人对债务人的债务在对等额内消灭；

（2）程序法上之效果——债权人胜诉
A.诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付；
B.其他必要费用（律师费用、差旅费），由债务人负担。

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撤销权

债权人（甲） 债务人（乙） 受益人或受让人（丙）

（一）撤销权的构成要件
1.债权人对债务人的债权合法、有效。

债权人甲对债务人乙的债权无须到期；
2.债务人负担债务之后实施的财产行为损害债权人之债权。
债权人甲对债务人乙的债权必须成立于乙实施处分行为“之前” ；

债务人乙的身份行为（结婚、收养）不可撤销。

损害债权人债权的财产行为包括：
（1）放弃到期或未到期债权；（2）无偿赠与财产（赠与、遗赠）；（3）以明显不合理的低价转让财产；（4）以明显不合理的高价收购他人财产；（5）债务人放弃自己的担保物权；（6）恶意延长到期债权的履行期限。
3.若债务人的行为是有偿行为，须债务人、受益人、或受让人具有恶意。

只要乙或者丙知道其行为将导致乙的责任财产减少，并有害于一般债权人的债权即可。

（二）撤销权的行使
1.行使方式

诉讼： （1）原告——债权人； （2）被告——债务人； （3）可以追加受益人或受让人为无独三。
2.行使期限

撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。 自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。
3.法律效果

实体法效果：（1）自法院撤销债务人处分行为之日起，债务人的行为自始无效；（2）债权人有权请求受益人或受让人向自己返还所受利益，并有义务将所受利益加入债务人的一般财产（入库规则），作为全体一般债权人的责任财产，优先受偿权。
程序法效果：（1）债权人行使撤销权所支出的诉讼费用、律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；（2）受益人、受让人有过错的，应适当分担。