|
文/窦贤尚 上海市锦天城律师事务所 本文由作者向无讼阅读独家供稿，转载请联系无讼阅读小秘书（wusongyueduxms） 在建设工程施工合同履行过程中，发包人通常委派一名具备相应技术资格的工程师作为发包人代表，常驻施工现场，在发包人的授权范围内处理合同履行过程中与发包人有关的具体事宜，由此产生的法律责任由发包人承担。发包人代表的行为，特别是签署文件的行为，将直接影响到发包人的切实利益，因此，只有明确约定发包人代表的签字权限并有效管理和控制发包人代表的行为，才能有效避免和减少可能给发包人造成的不必要的纠纷和损失。 一、发包人代表 根据住建部与工商总局共同制定的《建设工程施工合同》（示范文本）（GF-2013-0201）中的词语定义与解释，发包人代表是指由发包人任命并派驻施工现场在发包人授权范围内行使发包人权利的人。 在实践中，发包人代表不仅代表发包人行使合同权利，还可能代表发包人履行合同义务，但不管是权利还是义务，应全部基于发包人的授权范围，发包人代表只能依据发包人的授权范围履行发包人代表的职责。 二、关于发包人代表授权范围的约定 发包人应在专用合同条款中明确其派驻施工现场的发包人代表的姓名、职务、联系方式及授权范围等事项。以此明确告知承包人，只有特定人在特定权限内的行为，发包人才予以认可，对发包人和承包人才具有法律约束力。 发包人对发包人代表的授权范围通常为：负责工程建设施工全过程的管理、协调工程质量、各方关系处理、督促指导监理工程师行使职权、现场签证、审核工程进度报表、组织工程竣工验收及监理工程师（如有）职权范围外的全部工作。其中，发包人代表对工程文件及其它发包人与承包人往来文件的签认将会直接关系到工程质量和价款等发包人的核心利益，基于发包人代表的职能，发包人对发包人代表的授权范围应仅限于不减损发包人权利且不加重发包人责任的纯技术性工作，而签字权限应仅限于签署不增加工程造价、不降低工程质量、不增加工期的纯技术性文件等。 此外，将发包人代表的职责限定在纯技术性工作这一层面，发包人代表可以依据其自身专业技能，代表发包人对工程设计变更、施工变更以及可能影响造价、影响效果、影响功能、影响工期等的技术性因素进行初步审查和核实，并将初审意见报告给发包人，由发包人综合各方面情况后进行盖章确认。 三、对发包人代表签字权限风险进行防控的建议性合同条款 1、发包人内部管理不规范，审批操作流程不顺畅，或发包人代表玩忽职守，严重不负责任，未经有效审核即盲目签字确认可能不利于发包人的文件资料，损害发包人利益。鉴于此，对发包人与承包人之间往来文件的确认不仅要有发包人代表的签字，还应有发包人加盖的公章。 因此，发包人有必要在合同专用条款中对发包人代表的签字权限进行“二道防线式”的约定，即“发包人任何文件无发包人代表签字且加盖发包人公章，均为无效文件，对发包人不产生约束力。”通过这种双重生效条件的设置，以期有效防范可能存在的发包人管理漏洞给发包人所造成的损失。 2、发包人在内部管理过程中可能会存在对发包人代表管控不严，甚至可能会出现发包人代表与承包人恶意串通，虚报工程量、虚增工程价款等道德风险，严重损害发包人利益。鉴于此，发包人有必要在合同专用条款中约定“发包人代表无权确认或同意任何增加或可能增加合同价款的文件。”以有效防范可能出现的发包人代表道德风险给发包人造成的损失。 3、由于发包人代表专业认知水平的局限性，对承包人报送的进度工程量、签证单及其它数据文件等可能缺乏必要而深入的审核和判断能力，且发包人在确认过程中亦未能及时发现瑕疵和错误，则会出现发包人代表签字且发包人盖章的文件不符合施工实际状况的情形。此外，发包人代表在审核进度工程量或签证单等材料时，仅是根据合同约定及承包人提交的形象工程进度材料进行审核，不可能对合格实物工程量和工程质量进行精确核算和检测，签字仅代表已阅或初步审核，并不能代表实际施工状况，也不影响发包人及发包人委托的第三方机构对工程量和工程质量的专业核算和检测。 通常情况下，签字及印章真实即可推定文件真实，但签字及印章真实不等于文件内容真实，在有证据否定或怀疑合意形成行为真实性的情况下，即不能根据签字及印章的真实性直接推定文件的真实性，因为签字及印章在证明文件真实性上尚属初步证据，文件真实性的认定需综合考虑其他证据及事实。因此，发包人可以在合同专用条款中对可能出现的上述情形作事实性约定，即“虽有甲方代表签字并加盖甲方公章但工程量或数量不实的内容，均为无效文件，对甲方不产生约束力。” 综上所述，关于发包人代表的签字权限，窦贤尚律师认为，应将以下理念贯穿于合同专用条款中的各个相关条款：无论何种确认文件，发包人代表签字只构成初步审查和初步确认，只有加盖发包人公章才能表明发包人予以明确和认可，且涉及工程质量、工程量、工程价款等核心问题的，须经发包人或发包人委托的第三方机构进行检测或审计后，再由发包人根据检测或审计结果及施工现场实际状况进行综合考量后予以确定。 |
|
|
