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本文1682字，阅读完大约需要4分钟。 案情简介 2016年3月1日，刘某到某工贸有限公司（以下简称公司）从事模具设计工作，签订三年期书面劳动合同，月工资6000元。 因刘某未能胜任公司设计岗位的要求，2016年5月31日，经双方协商一致，公司调整刘某工作岗位，并调整刘某的月工资为5000元。当年9月15日，公司以刘某仍然不能胜任岗位为由，通知刘某将在2016年10月15日与其解除劳动合同。 但半个月后，即2016年9月30日，公司支付了刘某9月份工资及半个月的代通知金2500元后，随即与刘某解除劳动合同。2016年10月25日，刘某以公司违法解除劳动合同为由，向劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金10857元，并补足代通知金，即额外支付半个月工资。  争议焦点 代通知金是否需足额支付？代通知金和赔偿金能否兼得？ 仲裁结果 经向刘某当庭释明后，刘某不愿变更仲裁请求，仲裁委员会裁定公司支付刘某代通知金差额2500元，驳回刘某的赔偿金请求。 案例评析 何为代通知金 代通知金是非法律用语，一般指用人单位可以选择提前30天通知或者额外支付一个月工资解除劳动合同的前提下，选择了额外支付一个月工资的形式。 代通知金需足额支付 法条 《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，用人单位需支付代通知金的情形有三：劳动者患病或者因工负伤，劳动者不能胜任工作、调岗或培训后仍然不能胜任工作，客观情况发生重大变化。用人单位在行使该条规定解除劳动合同时，应履行解除劳动合同的法定程序，即用人单位可以选择提前30天通知劳动者或者支付代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十条规定，代通知金支付标准是按照该劳动者上一个月的工资标准确定。 本案例中，公司先提前30日通知后又单方变更解除劳动合同时间的做法，实际上构成了提前15日通知刘某解除劳动合同，并用支付半个月代通知金的方法来行使解除劳动合同。 对此，有一种观点认为，这是符合劳动合同法的立法精神的，应予以认可。笔者认为，关于代通知金的支付争议，其实质属于是否合法解除劳动合同的争议，上述观点是对劳动合同法第四十条作了扩大化解读，缺少法律法规依据。 解除劳动合同的时间点并非只与劳动者获得的补偿相关，还关系到社保、工龄计算等一系列劳动保障问题，劳动者应得工资和代通知金数额也关系到应纳税额等收入问题，因此不可违背法律规定随意变更。且劳动合同法第四十条明确规定，用人单位只能在提前30日告知或是支付一个月工资的代通知金中两者择一，没有第三个选项。为此，用人单位需足额支付代通知金。 代通知金和赔偿金不能兼得 法条 《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反该法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照该法第八十七条规定支付赔偿金。 据此可以得知，享有赔偿金需二个条件： 用人单位存在违法解除或终止劳动合同之事实； 2 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行。 代通知金是用人单位未提前30日书面通知劳动者本人而依法解除劳动合同时才发生的，如果劳动者要求单位支付一个月的工资作为代通知金，说明劳动者已认可单位的解除行为系合法解除，也就不符合支付赔偿金第一个条件了。因此本案中，劳动者主张赔偿金的请求无法得到支持。 文 | 李翔 作者单位 | 浙江省永康市劳动人事仲裁院 值班编辑 | 刘俊良 点击 关键词 试试 |
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来自： 刘锡春律师 > 《劳动人事争议--调解、仲裁、诉讼》
