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专家解答群内有关同业竞争问题：

1.上市公司子公司的高管能否兼任其他业务相似公司的管理人员？

答：同业竞争，不可以。

2.一家拟上市公司，想用拟上市公司10%股权换股收购一家同行额公司51%股权，这种情况下该同行额公司股东将持有拟上市公司10%股权以及该同行业公司49%股东，这种情况对于上市是否构成障碍，是否涉嫌同业竞争，有利益输送的嫌疑，有没有具体的法律依据或者案例？

答：不涉及同业竞争

3.挂牌公司的子公司的上述股东从事与挂牌公司相同的业务，是否构成同业竞争？

答：构成同业竞争

4.请问哪位有重大资产重组中通过托管解决同业竞争的案例呀？

答：有的，银座股份，云南铜业。

5.定增时拟认购对象与挂牌公司之间经营范围有重叠，是否涉及同业竞争呢？

答：股份控制在百分之五以内，或者是更少，形式和实质都不要构成关联方，就没有问题的，美的也买了很多格力的股票。

6.新实际控制人收购上市公司控股权后，自身产业与上市公司产生了同业竞争，承诺未来N年内解决同业竞争的案例？（主要是把自身的资产逐步装进来，可能构成借壳）

答：中国铝业

7.有个问题想请教一下大家，一个拟IPO的公司，收入主要有两块，一块代理国外产品销售收入，一块基于代理产品的服务收入。代理产品并非是独家销售的。现在有个疑问：1、如果把代理产品纳入进来，占收入比可能超过50%，感觉持续经营有问题、没什么技术含量、感觉和外贸公司没多大区别且不能上创业板/2、如果不纳入进来，感觉有会存在同业竞争。请问大家如果变为IPO主体参股代理产品公司且并非为第一大股东，是否可行？？？

答：这个需要一事一议。如果你体量足够大，扣除这一块后，仍然符合条件，且代理这块你主营为代理业务我记得证监会是不支持的，怡亚通包装成供应链物流倒也是过会了，IPO的我只知道这家，借壳的倒还有神州数码。他们都不存在上游或下游的明显依赖（采购销售占比角度），如果你这家存在依赖就还存在整体性和独立性问题，建议就别闯了。如果不存在整体性和独立性问题，可以考虑借鉴神州数码和更早借壳的神州信息，两家干脆定义为证监会行业分类指引的两个一级行业：批发业和信息技术服务业，从根本上解决了同业竞争问题，既然不同业也就不存在同业竞争。然而这并不是高潮，神州信息借壳的时候同业竞争和关联交易是作为整体重点披露的：神州信息的收入等于神州数码集团服务分部收入；神州信息向神州数码采购占比与同行业上市公司对比并不高；具体你去看神州信息信批文件吧。

8.请教，PE股东同时持有与拟上市主体构成同业竞争的公司股权，一般要求PE股东持有上市公司的股份控制在多少比例才能过会？有无相关案例，谢谢

答：原则上不要超过百分之十，不派董监高，不要构成同业竞争，这种情况要结合企业实际，设立结构一事一议，最高可以不高于百分之二十。

特殊案例：尚品宅配，30%

同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股股东（包括绝对控股与相对控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股权分散，该股东对上市公司有控制性影响）或实际控制人或控股股东所控制的其他企业或实际控制人所控制的其他企业所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。法律上尚没有一个明确的界定和标准。

如何界定：

实务中界定同业竞争要遵循“实质重于形式”的原则，在以下几类关系中，要对同业竞争的问题予以重点关注。

1.持有拟上市公司股份5%以上的关联方控制的其他企业.

2.拟上市公司的控股股东、实际控制人及近亲属其控制的其他企业,夫妻双方的其他亲属拥有的相竞争业务是否构成同业竞争，应从相关企业的历史沿革、资产、人员、业务和技术等方面的独立性进行判断。

3.公司董事、高级管理人员及其直系亲属.

如何避免和解决同业竞争：

1.通过重组，用收购合并的方式，将企业的相竞争业务集中到拟上市公司，以解决同业竞争的问题。

2.将竞争业务转让给无关联的第三方以避免同业竞争。

3.直接注销存在同业竞争的关联方企业，或协商改变关联方企业的经营业务范围。此种方式在实务操作方面难度较大，成本较高。

4.进行区域划分来规避同业竞争。通过对市场、产品的定位、面向客户群的差异来进行分类避免同业竞争的，晋亿实业基于各自的实际销售市场，三方共同签订《避免同业竞争市场分割协议》和《避免同业竞争市场分割补充协议》，对三家企业的销售市场进行了划分。但是这种成功的案例是个别的，更多的是失败，例如昆山金利和沪士电子，也曾通过划分销售市场的方式来解决同业竞争，但没有得到证监会的认可。这种方式失败的概率较高，不建议采纳这种做法。