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劳动法全集，国内专业劳动法律师原创平台，定期分享最新的劳动法规及相关政策，推送权威、专业的劳动法实务文章，点评典型的劳动法案例。 前两天的推送我们向大家介绍了劳务派遣的基本概念、与劳动关系的区别和关系、以及派遣的撤回及解除，其中还有一些常见的实操问题分析。也有一些积极认真的朋友在后台向小编提问，所以，我们今天就将几个典型问题推送出来，大家可以一同看看：  劳务派遣中法定退回及解除情形 依据《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》等相关法律，总结如下：  除了法定情形外，用人单位与用工单位能否就退回派遣员工的情形在劳务派遣协议进行约定？ 广义上的劳动法属于经济法范畴，是区别于民法。因此，法律规定用工单位可以退回派遣员工的情形，即应当认定为只有法律规定的特定情形才能退回。且就劳务派遣员工而言，到哪一用工单位，获得多少的劳动报酬等均是其劳动合同的内容之一。如果可以约定退回，就是对劳务派遣员工的劳动合同内容变更。用工单位与用人单位双方达成协议，约定退回，就产生对劳务派遣员工劳动合同内容的变更，不符合合同法的合同相对性。 但是，从一角度而言，《劳务派遣协议》其法律性质是平等民事主体之间的合同，只要双方协商一致，均可以约定相关条款，当然也包含退回条款。 基于目前实务界对于《劳务派遣协议》是否可以约定退回派遣员工，尚未形成统一定论。因此，从现有法律规定出发。 如果用人单位与用工单位约定退回派遣员工的额外情形，一般建议用人单位在劳动合同中将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者，特别提示存在约定退回的情形，并且逐一将退回的情形进行明确，退回再派遣至同类岗位视为用人单位用工自主权的范畴。亦或是，用人单位告知派遣员工派遣属性，并遵循用人单位合理合法调岗的原则下，进行退回再派遣。 用工单位违法退回，产生的法律效力及处理方式 《劳动合同法》第九十二条“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。” 《劳动合同法实施条例》第三十五条“用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。” 《劳务派遣暂行规定》第二十条“劳务派遣单位、用工单位违反劳动合同法和劳动合同法实施条例有关劳务派遣规定的，按照劳动合同法第九十二条规定执行。”第二十四条“用工单位违反本规定退回被派遣劳动者的，按照劳动合同法第九十二条第二款规定执行。”从上述规定看出，用工单位如果违法退回劳务派遣员工，则需要承担的行政责任，将面临处罚。但是，用工单位违法退回面临处罚之后，劳务派遣员工如何处置，没有明确规定。 如果出现该情况，首先明确的是劳务派遣员工的劳动关系仍旧存续。劳务派遣员工应当有权选择继续在用工单位工作，要求用工单位与用人单位承担连带赔偿责任或者选择退回用人单位，由用人单位另行派遣，同时要求用工单位与用人单位承担连带赔偿责任。 |
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