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民事诉讼法 复习干货

 江中鸟6933 2018-01-22

民商事仲裁范围小于民事诉讼

民诉属于基本法、根据调整的关系部门法、根据规定的内容程序法、公法

根本法只有宪法

检察院可能的角色:检查监督主体、支持起诉、民事公益诉讼原告。

检查监督:对象只能是法官行使审判权和执行权。法官职务外违纪、鉴定人等不属于检查监督

不动产专属管辖:农村土地承包经营合同、建设工程施工合同、房屋租赁合同、政策性房屋买卖

二审中不得陪审制。所有简易程序都用独任制。陪审员一律不得参与非讼

所有法院都可能用陪审制

民诉所有的复议,在复议期间都不停止

公众不得查阅调解书

一审终审:确认婚姻效力、最高法一审、特别督促公示催告、小额

可以上诉的裁定:不予受理、驳回起诉、管辖权异议

一审只能用普通程序:公益诉讼、代表人诉讼、三撤、执行异议之诉、发回重审

回避之后:诉讼程序继续进行。仲裁程序可以申请重来

本诉反诉管辖程序同一性

被告住所地没有管辖权:共同海损、海难救助费

不能小额:人身关系、财产确权、涉外诉讼、知识产权、需要鉴定和评估

只有财产案件都可以协议管辖

协议管辖必须书面

公司解散只能有公司住所地管辖

上向下移:确有必要 上一级批准

仲裁协议管辖,要明确一个。若多选,则协商一致才有效

民诉协议管辖,可以多选,管辖协议自始有效

法院认为自己没有管辖权,不管它本身有没有管辖权,应当报请上级指定管辖

管辖权异议可以上诉不得再审

管辖权异议提出后,不可能再成立应诉管辖

用决定:法院自行启动再审、回避、延期审理、罚款、拘留、诉讼费用减免、申请法院顺延期限

除此以外大部分用裁定

只有无独三能依职权追加,有独三参诉只能起诉

三撤:本能作为有独三无独三的人,知且应知权利受侵6个月,三撤一律向原作出裁判的法院起诉

有三撤有再审,再审吸收三撤。除非原生效裁判恶意作出,中止再审,先审三撤

执行中执行异议被驳回,只能案外人提起再审

普通共同诉讼一个人上诉,二审程序必然启动

没赶上的后来起诉,裁定适用已作出的代表人诉讼判决

环境公益诉讼起诉主体:设区的市以上政府登记并且专门从事环保工作连续5年以上无违法记录

消费者公益诉讼起诉主体:中国消协或省级消协

公益诉讼向中级法院起诉,但可能适用管辖权转移交给基层法院。必须普通程序

法院认为不足以保护公共利益,可以释明变更诉讼请求,仅公益诉讼可以

公益诉讼立案后,10日内书面告知相关行政部门

公益诉讼调解的,先30日公告,后审查,再调解书结案

法院释明:公益诉讼中释明增加变更诉讼请求、离婚中释明提起离婚损害赔偿

未成年人精神病人无限人:受害方:自己作原告,监护人为法代;加害方:自己和监护人共同被告

村委会、有独立财产的村民小组可以作为当事人

个体工商户,有字号的,字号是被告。经营者与登记的不一致,共同被告

个人合伙无论有没有字号都以全体合伙人共同当事人

挂靠关系可以只起诉挂靠人,若起诉被挂靠人,则需要追加挂靠人

劳务派遣可以只起诉用工单位,若起诉用人单位,则需要追加用工单位

诉讼中实体权利已经转移,要么照旧、要么申请变更。不能共同当事人

委托诉讼代理人原则上书面,简易程序中可口头

民诉:法定代理人可以代理所有的诉讼行为

刑诉:法定代理人不能代理最后陈述

重大涉外才中院管辖

实习生没有正式劳动关系,不能作为诉讼代理人

专利案件中,有关团体推荐的公民可以作为诉讼代理人

【期间】

六个月:

提起三撤、申请再审

申请撤销仲裁裁决

15天

答辩期限

判决上诉

10天

裁定上诉

30天

诉前保全30天内起诉

一审普通审限:6 6 X上级法院批准

简易程序:3 X小于等于6

二审判决审限:3个月 X

二审对裁定审限:30日 X

涉外对中国境内没有住所的当事人:上诉期答辩期都是30天,公告3个月

国内公告送达:公告60天

所有诉讼案件的审限都是法定可变期间

上诉,一审判决作出之后还没有报送二审法院,如果需要保全一律一审法院裁定。一审法院裁定后报送二审法院

先于执行:诉中、依申请、可以提供担保

行为保全:人身安全保护令、诉前禁令

离婚案件不得送达同住的配偶

简易程序不得公告送达

不能留置送达:调解书

不能电子送达:调解书、判决裁定

支付令可以留置送达不能公告送达

委托送达:只能委托法院送达

转交送达:军人和自由受限的人

可以原级申请再审:双方都是公民。或一方人数众多。出现竞合,原审法院优先

上一级申请再审:一方公民一方公司。

可以依据调解作判决书:涉外诉讼的调解和无人的离婚案件

一审不用做调解书:离婚、维持收养关系、能及时履行。在调解协议签章就生效。也可以做一个

二审通通调解书结案

调解过程和调解书原则上不公开

经双方同意,可公开调节过程

为保护三益,可公开调解书

一审中撤回起诉可以再起诉

二审和再审撤回起诉不能再诉

民诉中单位可以作证人

刑诉中单位不可作证人

民诉中证人有误工损失

刑诉中没有

无人、限人不用签证人保证书,其他人不签,不得作证且费用自负

【举证期限届满前XX天的一律是错的】举证期限届满前即可

法院依职权通知证人出庭的,法院垫付证人费用

行车记录仪的录像是电子数据

法定的减免责事由是被告承担的。为此提供的证据属于本证

本证三步:确定证明事项、确定证明主体、判断是否是此主体。若是则是本证

费用谁申请谁负担:文书提出命令、专家辅助人

举证责任倒置因果关系:环境侵权、医疗纠纷、共同危险

倒置过错要件:悬挂物致害

无过错规则:高度危险作业、环境侵权、产品质量责任、饲养动物致害。不用证明过错

排除合理怀疑标准:欺诈、胁迫、恶意串通的证明;口头遗嘱或赠与事实的证明

除此之外都用高度盖然性证明标准

为了国家利益、社会利益限制自认,但他人合法权益不限制

预决事实免证,属于相对免证。对方可以推翻

法院依职权调取证据不用质证。依申请调取的应当质证。检察院调查的也应当质证

故意或重大过失延迟提交证据,训诫罚款;没有故意过失,训诫。与基本事实有关,应当采纳

证据补强(不能单独作为定案依据):未成年不相符、证人无正当理由不出庭

剥夺证据权利:严重侵权、违反法律禁止性规定、严重违背公序良俗

当事人死亡则终结:离婚、三费、收养

上级复议:罚款、拘留决定;执行管辖异议、执行行为异议裁定

本院复议:保全、先于执行裁定

民诉所有复议都不停止执行

上诉再审针对诉讼程序,非讼程序不得上诉再审

可以再审的裁定:不予受理、驳回起诉

可以上诉的裁定:不予受理、驳回起诉、管辖权异议 【驳回上诉不得再审】

罚款:对个人:10万;对单位:5~100万

拘留:15日

不能简易程序:下落不明、身份关系、国家利益公益诉讼、恶意串通、人数众多、执行异议、三撤

不能小额:人身关系、财产确权、知识产权、涉外、需要鉴定评估

小额程序:以不应用小额程序为由申请再审,再审判决可以上诉。其他理由,再深的判决不得上诉

不符小额条件的,可能小转普,也可能小转简

应当先行调解:工商、交通事故 权利义务较为明确 简易程序

民诉中一律不得书面审查,不开庭不等于书面审。不开庭需要调查阅卷讯问当事人

可以不开庭:不服不予受理驳回起诉管辖权异议、上诉请求明显不成立、适用法律错误、严重程序违法需要发回重审

二审法院漏人漏判,不允许合意放弃审级利益

二审新诉讼请求或反诉,可以合意放弃审级利益

再次起诉不构成重复起诉:撤诉或按撤诉处理、裁定不予受理、裁定驳回起诉

本院启动再审:院长提请审委会讨论决定

上级启动再审:谁启动谁负责。原则上得提审,按二审程序,不得上诉

当事人启动再审,原则上上一级:事实问题、程序问题、法律问题、被定性的个人品行问题

当事人启动再审,可以原审:都为公民 或者 一方人数众多。竞合时,原审优先

当事人向检察院申请抗诉或检察建议:法院不鸟、再审裁判有明显错误

申请再审,原则上不中止执行

启动再审,原则上终止执行。可以不中止:四费一金一酬当事人

再审中撤回起诉,需要经过其他当事人同意。在加上不损害三益,则可以撤回

检察机关只能监督国家利益公共利益的调解书,对一般调解书,检察机关不得监督

选民资格案件 申诉处理前置 只能单一合议制。无需利害关系

实现担保物权案件:金额超过基层,仍为基层审理,但组织变为单一合议制

海事法院可以管辖 小额、实现担保物权

审判人员 = 审判员 人民陪审员

不能用督促程序:下落不明、不再中国境内居住

督促程序和诉讼程序双向转换,民诉中仅此一例

异议期15天。超期、向其他法院起诉、口头异议不成立,不影响支付令效力

异议之后形式审查,审查通过自动转入诉讼程序,除非只有债权人有拒绝权

公示催告受理同时发出支付通知,受理后3日内发出公告

非讼程序由基层管辖、一审终审、不得上诉、不得再审、不得调解、不得陪审

可以移送执行:给付三费、刑事附带民事诉讼、民事制裁决定书。其他依申请执行

认定财产无主,谁做的谁执行。其他作出法院同级的法院执行

公正债权文书、仲裁裁决书:被执行人住所地或被执行财产所在地法院

执行管辖异议:成立则撤销案件。驳回则上一级法院复议。执行行为异议不服也是上一级复议

诉讼管辖异议:成立则移送案件。驳回则上诉

委托执行中执行异议审查主体:原则上谁负责谁审查,除非负责的是下一级法院,则原法院审查

执行可以是财物、行为,不能是人身。对财物可以利息,对行为可以迟延履行金、双倍补偿损失

执行担保需要申请执行人同意

执行不能调解只能可以和解

参与分配:主体不能是法人,法人按破产程序。参与分配的人必须持有生效执行根据,必须是金钱

司法确认只能针对人民调解协议

中国境内旅行的 三中外 适用中国法

适用30天上诉答辩期、3个月公告送达期,要看在中国境内有没有住所

所有涉外都不受一二审审限限制

或裁或审的仲裁协议无效,但不否认协议管辖无效

仲裁前保全:直接找法院;仲裁中保全:有由仲裁庭转交法院

双方当事人同意,可以书面仲裁

仲裁和解协议不能调解书,只可以裁决书

仲裁调解协议可以调解书,可以裁决书

仲裁裁决双方同意情况下:省略争议裁决理由

诉讼简易程序:当事人信息、诉讼请求、裁判主文

仲裁不同意见:少数服从多数,不能时首席仲裁员,持不同意见仲裁员可以不签字,可以计入笔录

诉讼不同意见:少数服从多数,不能时报审委会决定,不同意见合议成员必须签字,必须计入笔录

仲裁机构属于民间组织,仲裁有保密性。以不公开为原则

诉讼一审和仲裁中撤回起诉或撤回仲裁申请,可以再次申请起诉或仲裁

涉外保全中院管,国内仲裁保全基层法院管

法院监督涉外仲裁只能监督程序事项

诉讼和仲裁中,只有诉讼中的保全可以依职权。其他一律依申请

申请撤销仲裁裁决和申请不予执行仲裁裁决事由完全一样:伪造证据、隐瞒重要证据、程序问题、仲裁员品行问题

可以申请执行不得申请不予执行:仲裁调解书、依据和解协议制作的仲裁裁决书(不能反悔)

一方申请执行,一方申请撤销裁决,法院都受理,受理后中止执行,先审撤销,结果终结或恢复

涉外仲裁,法院只监督程序问题

单纯的离婚案件依申请可以不公开,涉及个人隐私绝对不公开

离婚的身份部分不得再审,财产部分可以再审

确认婚姻效力:不得调解、一审终审

离婚案件:应当调解、原则上两审终审

管辖恒定:立案受理之后条件变化,管辖不变

诉前调解:又叫先行调解,有法律依据

无人的离婚案件,缺席判的前提是查清事实

三费:赡养费、抚养费、抚育费

【卷四出现具体单位名称的都要写上去】

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