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政府一部律师 张奉平 人物简介 专业知识扎实，拥有很强的自主学习能力。擅长领域为政府采购法律事务和工程招投标法律事务。先后为成都市多家政府机关及企事业单位提供法律服务，以其敏而好学的工作态度及善于融会贯通的工作思维感染并带动着身边的人。 【《招标投标法实施条例》第九条第（四）项】 适用 · 分析  一、关于追加采购工程的概念 依据《招标投标法实施条例》第九条第（四）项规定“需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求。”可以不进行招标，而直接向原中标人追加采购；根据国家发展和改革委员会法规司、国务院法制办公室财金司、监察部执法监察司关于《招标投标法实施条例》释义的阐释，适用该项规定需具备三个条件：  Ⅰ、 原项目是通过招标确定了中标人，因客观原因需要向原合同中标人追加采购工程、货物或者服务。追加采购的内容必须是原项目招标时不存在，或因技术经济客观原因不可能包括在原项目中一并招标采购，而是在原项目合同履行中产生的新增或变更需求，或者是原项目合同履行结束后产生的后续追加项目。 Ⅱ、 如果不向项目原中标人追加采购，必将影响工程项目施工或者产品使用功能的配套要求。 Ⅲ、 原项目中标人必须具有依法继续履行新增项目合同的资格能力。  综上，追加采购工程，系指因客观原因，无需履行招投标程序，而直接向原中标人追加采购。并且根据上述规定，追加采购工程分为施工合同履行期间的追加采购和施工合同履行完毕后的追加采购。   二、工程变更的概念 参照《2013年建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）第2.0.16条规定，工程变更，是指合同工程实施过程中由发包人提出或由承包人提出经发包人批准的合同工程任何一项工作的增、减、取消或施工工艺、顺序、时间的改变；设计图纸的修改；施工条件的改变；招标工程量清单的错、漏从而引起合同条件的改变或工程量的增减变化；工程变更主要涉及四个原因： Ⅰ、 工程量的增加、减少或施工工艺、顺序、时间改变导致的工程变更； Ⅱ、 设计变更导致工程变更； Ⅲ、 施工条件变更；  Ⅳ、 工程量清单漏错引起的变更。 三、追加采购工程与工程变更 的适用分析 1. 首先，从追加采购工程规定和工程变更的定义可知，《招标投标法实施条例》第九条第（四）项规定的对于符合追加采购条件，且在施工合同履行期间的追加采购工程，其也能适用工程变更；因为工程变更的情形有工程量、设计、施工条件及工程量清单变更引起的工程变更，而根据《招标投标法实施条例》第九条第（四）项规定的在施工合同履行过程中向原中标人追加采购工程，其中包含工程量的变更，故对于符合追加采购条件且在施工合同履行期间追加采购工程的，此时适用追加采购工程或工程变更都能有理可依。但对于施工合同履行完毕后的追加采购工程，因原施工合同已经履行完毕，而工程变更主要出现在施工合同履行过程中，故此时的追加采购工程与工程变更并不相同，此时若符合追加采购条件，则只能适用追加采购工程而不能适用工程变更的规定。 2. 其次，根据国家发展和改革委员会法规司等部门关于招投标法实施条例释义可知，《招标投标法实施条例》第九条第（四）项追加采购过程的适用有严格限制：因客观原因导致的追加采购工程才适用该条；对于非客观原因导致工程追加时，此时将不能适用该条规定。而“客观原因”与“主观原因”相对，其不以人的意志为转移，比如不可抗力导致工程追加，此时才能适用《招标投标法实施条例》第九条第（四）项规定的追加采购工程；若非客观原因导致的追加采购，则此时不能引用《招标投标法实施条例》第九条第（四）项规定的追加采购工程；但对于施工合同履行过程中的追加采购，此时能够适用工程变更的有关规定，若施工合同已经履行完毕，则此时只能重新立项按照招投标法等有关规定履行相关程序。 综上，《招标投标法实施条例》第九条第（四）项规定的追加采购工程与工程变更有一定联系，尤其是在施工合同履行期间的追加采购；但从上述辨析中可知，《招标投标法实施条例》第九条第（四）项规定在适用时有诸多限制，而工程变更的限制条件相对较少。首先由于追加采购没有竞争性，有可能增加采购成本，形成规避招标，产生腐败交易。例如，招标人故意将原招标项目化整为零，先招小项目，后送大项目，或不具备条件即启动招标等，形成追加采购的事实等；其次，对于其“客观原因”的适用前提无统一判断标准，容易导致错误适用该条规定。因此，在实践中应慎用《招标投标法实施条例》第九条第（四）项追加采购工程的规定。 |
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