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无讼阅读|四个常见劳动合同相关问题

 芬芳家园阿芳 2018-05-31


案例:2016年,NICOLE与某文化传播公司兼职,与其签订了劳务合同。同时,NICOLE与在某科技公司签订了劳动合同。2017年5月,科技公司发现NICOLE在外兼职,故要求解除与NICOLE的劳动合同。2018年4月,科技公司拖欠NICOLE工资,NICOLE诉至法院要求科技公司支付工资、律师费、迟延履行金。


问题:


1、劳动合同与劳务合同的区别。


2、科技公司是否有权解除劳动合同?


3、NICOLE将劳动合同丢失,如何证明与科技公司之间存在劳动关系?


4、科技公司解除劳动合同的条件。


一、劳动合同与劳务合同的区别


首先,法律保护不同。劳动合同受《劳动法》等一系列法律、法规保护,而劳务合同只受合同法保护。劳动合同涉及法律强制的社会保险、加班费、经济补偿金、工伤保险、等.而劳务合同只受民事法律规范如合同法保护。


其次,法律后果不同。违反劳动合同的规定,用人单位可能承担民事、刑事、行政等责任,而劳务合同一般只承担民事赔偿服务。


再者,根据《劳动法》的规定,劳动合同应当具备以下条款:劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止条件、违反劳动合同的责任等必备条款。而劳务合同的内容规定的是一方提供劳务另一方给付报酬,并无其他实质性规定。


另附劳动合同范文(附件二)。


二、科技公司是否有权解除劳动合同


用人单位有权因被雇佣人员在外兼职而解除劳动合同的规定如下:


1、《劳动合同法》第39条规定:'劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同……(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的……'。


2、《劳动合同法》第69条规定:'从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同;但是,后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行'。


根据前述规定我们来分析,首先NICOLE兼职若没有影响到现有工作;再者,NICOLE与文化公司签订的是劳务合同并非劳动合同,则科技公司作为用人单位无权解除与NICOLE的劳动合同。


至此,延伸出另外一个问题,如何规避员工同时签订两份甚至多份的劳动合同呢?


首先,初次订立劳动合同前须先签署声明书(参见附件一)。根据《劳动法》第九十九条规定,用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,对原用人单位造成经济损失的,该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。为保障公司利益,公司要求职员提供真实的个人资料,并在初次订立劳动合同前先签署声明书。故为保障用人单位的利益以及防止员工签订多份劳动合同影响工作质量,需签署声明书,声明自己与原单位已经解除劳动合同或者未与任何单位签订劳动合同。


三、如何证明存在劳动关系


根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》[劳社部发(2005)12号]第1条的规定:用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。


(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;


(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者。劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;


(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。


第2条规定:用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:


(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;


(二)用人单位向劳动者发放的'工作证'、'服务证'等能够证明身份的证件;


(三)劳动者填写的用人单位招工招聘'登记表'、'报名表'等招用记录;


(四)考勤记录;


(五)其他劳动者的证言等。


故NICOLE只需要提供以下其中几项即可认定有劳动关系:


1、应聘登记表、入职登记表、录用通知书、面试通知短信等;


2、工作服、出入证、厂牌、工作证、技术认定证书、专业证书年检记录等能够证明职务身份的证件;


3、工资单、社会保险记录单、住房公积金单或其他工资发放记录等(如银行转账、支付宝转账);


4、打卡记录、考勤记录、加班通知等;


5、工作记录单,本人代表公司签订的采购合同、销售合同,客户业务记录等;


6、由公司签字的岗位职责说明书、薪资确认书、调岗通知书、解除通知等;


7、工作中来往邮件、qq聊天记录、微信记录、工作安排短信记录等;


8、与公司领导谈话、工作情况的录音、录像;


9、财务借款单、报销凭证等;


10、因交通事故引发工伤,交警部门调查询问的笔录;


11、劳动监察部门投诉登记、询问调查笔录等。


12、信用卡账单邮寄地址为单位。


四、科技公司解除劳动合同的条件


1、依照《劳动法》第24条的规定,经劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除。


2、依照《劳动法》第25条的规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同;


A.在试用期间被证明不符合录用条件的;


B.严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;


C.严重失职,营私舞弊,对用人单位利益造成重大损害的;


D.被依法追究刑事责任的。


3、依照《劳动法》第26条的规定,有下列情形之一的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人,可以解除劳动合同:


E.劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;


F.劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;


G.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。


4、依照《劳动法》第27条的规定,用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,确需裁减人员的,应当提前30日向职委会或者全体职员说明情况,听取职委会或者职员的意见,经向劳动行政部门报告后,可以解除劳动合同。


附件一:劳动合同签署声明


致:公司


目前本人不存在与其他单位签订的仍在生效的劳动合同。如因本声明不实给公司造成损失的,我愿意承担赔偿责任。


谨此声明。


附件二:劳动合同范本


甲方:


乙方:


根据《中华人民共和国劳动法》和有关法律、法规的规定,甲乙双方本着平等自愿、协商一致的原则,同意签订本合同。双方共同信守本合同所列条款,并确认本合同为双方解决争议时的依据。


一、工作岗位


甲方根据工作需要,聘用乙方从事工作。


二、合同期限


甲乙双方选择以下第种形式确定本合同期限。


(一)固定期限年月,合同期从年月日起至年月日止。其中试用期天。


(二)无固定期限,合同期从年月日起。


三、权利保证


甲方尊重和保护乙方依《劳动法》和企业股份有限公司《职员手册》所享有的各项权利。


四、工作时间


乙方每日工作时间不超过八小时,平均每周工作时间不超过四十小时。


甲方应当保证乙方每周至少休息一日。


若因生产经营需要延长工作时间,按《劳动法》的规定执行。


五、薪金和福利待遇


(一)薪金


乙方薪金待遇按甲方依法确定的薪金分配制度、方式和标准执行,签订本合同时,甲方有责任向乙方作出明确说明。但甲方支付给乙方的薪金不得低于当地政府公布的当年度最低薪金标准。


甲方每月日为发薪日。遇法定节假日时,以其前一日为发薪日。(二)假期


乙方在合同期内的各种节日、假日均按国家和甲方有关规定执行;乙方因工负伤及女职员孕期、产期、哺乳期待遇按国家规定执行。


(三)补贴


乙方在合同期内各种补贴、福利费,按甲方依法制定的有关规定执行。


(四)住房


乙方试用期满,甲、乙双方视具体情况商定解决乙方住房问题,乙方入住甲方住房需遵守《公司住房管理规定》。


六、劳动保护和劳动条件


甲方必须为乙方提供符合国家规定的劳动安全、卫生条件和工作场地。


七、社会保险


甲方必须按公司所在地政府的有关政策规定,为乙方办理社会保险,按规定缴交社会保险费。


八、劳动纪律


劳动纪律以企业股份有限公司《职员手册》和其它依法制定的规章制度为准。


乙方在合同期内必须做到:


(一)严格遵守国家各项法律、法规,遵守甲方制订的符合国家有关规定的各项规章制度,维护甲方的集体荣誉和对外信誉,严守甲方机密,具备良好的责任感和职业道德;


(二)忠于职守、熟悉业务、高效率地完成本职工作;


(三)公私分明,不利用甲方资源谋取私利;


(四)团结协作,维护良好的人际关系。


九、合同的变更、解除、重新订立和违约责任


(一)变更


经甲、乙双方协商同意可以依法变更劳动合同。变更后的合同文本或合同条款经双方盖章或签字后生效。


(二)有下列情形之一的,甲方可以解除劳动合同,无需事先通知和提供任何补偿:


1、乙方在试用期被证明不符合录用条件的;


2、乙方严重违反甲方管理制度和规定的;


3、乙方严重违反职业道德的;


4、乙方以欺诈等手段,使甲方在违反真实意思的情况下订立劳动合同的;


5、乙方被依法追究刑事责任的。


(三)有下列情形之一的,甲方可以在征询职委会意见后解除与乙方的劳动合同,但应提前三十日书面通知乙方本人,或即时解除合同并发一个月薪金(标准为:乙方解除合同前三个月的月平均薪金,下同)做为代通知金:


1、甲方因机构调整无适合工作安排的;


2、乙方患病或非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由甲方另行安排的工作的;


3、乙方经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;


4、本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经甲乙双方协商不能就劳动合同达成协议的。


(四)有下列情形之一的,乙方可以通知甲方即时解除劳动合同:


1、在试用期内的;


2、甲方未按照劳动合同的约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;


3、甲方以暴力威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;


1、甲方以欺诈、胁迫等手段,使乙方在违反真实意思的情况下订立劳动合同的。


(五)有下列情形之一的,乙方可通知甲方解除劳动合同,但应提前三十日递交书面报告:


1、乙方考取中等以上专业学校,需脱产学习的;


2、到香港、澳门、台湾地区或国外留学、定居的;


3、乙方有其它个人原因要求辞职的。


(六)乙方有下列情形之一的,甲方不得在合同期内解除劳动合同:


1、患有职业病或因工负伤的;


2、患病(不含职业病)或非因工负伤在医疗期(医疗期最长不得超过一年)内的;


3、已婚女职员在孕期、产假期和哺乳期内的(乙方违反计划生育规定的除外);


4、劳动合同有效期内,甲方不得因法定代表人的变更而解除劳动合同。


以上情况如发生(二)中情形之一的,甲方也可以解除劳动合同。


(七)有下列情形之一的,本合同自行解除:


1、甲方依法宣告破产,依法解散或被撤销时;


2、乙方死亡的。


(八)解除劳动合同时,甲、乙双方应按有关程序办理解除劳动合同的手续。


(九)合同期满,甲、乙双方同意延续劳动关系的,在合同期满前三十日内双方重新订立劳动合同。


(十)补助费


符合下列情形之一的,甲方应发给乙方补助费:


1、双方协商一致同意解除合同的;


2、符合本合同第九条(三)款和(四)款2、3、4项解除劳动合同的;


3、甲方依法解散或者被依法撤销的;


补助费标准按乙方在甲方工作的司龄计算,每满一年,发给乙方一个月的薪金。满半年不满一年的,按一年计发;不满半年的,发给半个月的月薪金。但最多不超过12个月。


(十一)医疗补助费:


符合本合同第九条(三)款第2项解除劳动合同的,甲方按国家有关规定发给乙方一次性的医疗补助费。


(十二)在合同期满或未满,因各种原因解除或终止合同时,乙方必须遵守以下规定:


1、必须如数交回甲方财物、相关文件材料,办理人事、财务、行政等清理手续,并做好工作移交。否则,甲方有权依法索回被乙方占用的财物。


2、住甲方宿舍的,必须按与甲方有关部门签定的《住房契约》规定执行。


3、在解除合同之次月底前,应将社会保险转离甲方。若一时确实难以转出,甲方为其保留六个月,期间所发生的保险费用,由乙方自付,乙方需一次性向甲方预交半年保险金和档案管理费。对保留半年尚不能转出者,甲方停止为其缴交社会保险。


4、如因学习、进修、出国考察事宜与公司签订的协议,必须在该协议终止或解除后才能解除劳动合同。签订培训/进修/考察协议之前合同即将到期的,公司可以要求职员续签合同。


(十三)违约责任


1、甲方违反《劳动法》第91、95、97、98、99条其中之一的,应当依法承担赔偿责任;


2、乙方违约解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项,对甲方造成经济损失的,乙方应当依法承担赔偿责任。


十、争议处理


双方发生劳动争议后,应依法通过协商、调解、仲裁及诉讼程序解决。


十一、双方认为需要约定的其他事项:


十二、公司《职员手册》及公司其他规章制度作为本合同附件,与本合同具有同等效力。


十三、本合同未尽事宜,参照政府及甲方有关规定执行或由双方协商解决。


十四、本合同一式两份,甲、乙双方各执一份。


十五、本合同甲、乙双方签字盖章后生效。乙方必须由本人亲自签署,委托他人代签无效。涂改无效。

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