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作者︱牛晓峰 来源︱牛牛劳动法 近日，闪送员李先生在从事闪送业务时发生交通事故，为享受工伤保险待遇，将“闪送”平台经营者北京同城必应科技有限公司诉至北京市海淀区人民法院，要求确认双方2016年5月29日至2017年3月30日存在劳动关系。6月6日，海淀法院审结了此案。 法院经审理查明：李先生下载“闪送”App并注册成为闪送员，自行购买配送车辆,在平台上抢单后从事快递配送服务。李先生无底薪，每单配送收益的80%归其所有，计入App账户内，剩余20%归属“闪送”平台。“闪送”平台对李先生无工作量、在线时长、服务区域方面的限制和要求，但对每单配送时间有具体规定，超时、货物损毁情况下有罚款。快递员不得同时为其他平台提供服务。“闪送”平台为快递投保商业保险。 法院经审理后认为：法律关系的性质，应根据事实审查认定，当事人不可以协议约定的方式排除劳动法之适用。“闪送”平台的经营模式为通过大量提供货物运输服务来获取利润，故闪送平台的运营公司同城必应科技公司并不是一家信息服务公司，而是一家从事货物运输业务经营的公司，而闪送员的作用在于提供货物运输服务，使同城必应科技公司得以履行货物运输合同中运输货物的合同义务。本案中，同城必应科技公司在招聘闪送员时，对担任闪送员的条件作出了要求，李先生在进行闪送服务时需佩戴工牌，按照服务流程的具体要求提供服务，在任平台闪送员期间李先生并未从事其他工作，从事闪送员工作获取的报酬是李先生的主要劳动收入，故同城必应科技公司与李先生间具有从属性，双方间属于劳动关系。 同城必应科技公司从李某提供的劳动中获益，则其应当承担相应的法律责任及企业之社会责任。若允许其低成本地用工，则其必然缺乏防范用工风险之主动性，对采取劳动安全保护措施的积极性必然不高，因此带来之社会问题必然增多；互联网企业不能因其采用了新的技术手段与新的经营方式而不承担本应由其承担的法律责任与社会责任。作为运用新技术手段进行经营的公司，其完全可以运用信息技术优势实现合法的经营、管理。法院不能因为相关配套制度尚不完善而拒绝向劳动者提供基本权利之救济。最终，法院判决确认李先生与同城必应科技公司间存在劳动关系。
笔者对该判决持100个否定态度，以下分别从建立劳动关系的合意、人身从属性、经济从属性、社会效果四个方面作出分析（可直接翻看“社会效果”部分）：
1.建立劳动关系的合意：是否存在劳动关系虽然不能由双方自行约定，但双方是否有建立劳动关系的合意，应属认定劳动关系的重要因素之一。结合本案而言，李先生在提供劳务过程中并没有和“闪送”平台建立劳动关系的意思，是在发生交通事故后才“临时起意”认定劳动关系。
2.人身从属性：“闪送”平台对闪送员无工作量、在线时长、服务区域方面的限制和要求，仅仅是对其抢到单后的服务质量有所要求。双方管理与被管理的属性并不明显，更像是民商事活动中对劳务提供方或者承包方提供服务质量的标准作出的约定。
3.经济从属性：“闪送”平台对闪送员并没有底薪保障，也无固定的工作指令，闪送员的业务均靠自己“抢单”所得，闪送员每单服务费用的分配比例高达80%。闪送员在收益分配中有很大的自主选择权。虽然本案的李先生从事闪送员工作获取的报酬是其主要劳动收入，这并不能成为认定经济从属性的依据。
4.社会效果：这也是本文强调的重中之重，虽然我国不是判例法国家，且一直在强调每个个案都有其独特性。但是话说回来，作为“闪送”平台旗下的其他闪送员，较之李先生与闪送平台之间的合作模式真的很难说有多大区别，那么今天认定了李先生的劳动关系，明天又如何不认定王先生、赵先生的劳动关系？如果还有吃瓜群众认为都认定了劳动关系才是对劳动者的保护，那更是无稽之谈。
2:8的收入分配比例，还要求“闪送”平台承担全部的用人单位责任（包括但不限于社保、公积金、加班工资、年休假待遇、病假工资……）分分钟破产，毫无疑问。
人是有很强的能动性的，如果法律要求“闪送”平台承担全部用人单位的责任，那么可想而知“闪送”平台马上会采取如下调整措施： 其一、调整每单的收入分配比例。
其二、不调整分配比例，但是将不允许自然人入驻平台，其必须“挂靠”在有相应经营资质的公司才能与平台开展合作。“闪送”平台将用人的责任转嫁给合作公司，合作公司再收取“劳动者”的挂靠费用。羊毛都是出在羊身上，这个才是千古不破的真理。
无论哪种调整措施，到头来都是不利于劳动者的（既然你谈劳动者保护，我也就和你谈劳动者保护，新型经济的发展什么的，暂时都放在一边）。
劳动法在保护劳动者的同时，必须赋予其劳动模式、报酬获取模式的选择权。你可以选择建立劳动关系，但是提成肯定不会高达80%，你的时间也不能完全由你做主，鱼和熊掌不可兼得，但你可以选择。 这个选择不应该是法律意志的体现，因为法律选择的结果永远是一刀切的，每个个体的选择才是更符合其自身利益的。不能总把劳动者当成傻bility，说“你不要选80%的收益，这样你老了会没保障的。”劳动者很可能会冷笑你一句“我想老了有保障，但是下个月我小孩的奶粉钱又有谁来给我保障？”
结束语：话说，因为“闪送”平台无工作量的要求，李先生此后也不再接单。但由于认定了劳动关系，李先生按月领取着最低工资，过上了幸福美满的生活。 关于威科先行人力资源信息库 |
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