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论述题必背素材(九)

 eln 2018-10-08

论述题必背素材(九)


法律是当今社会最重要的调控手段之一,但是许多社会关系不能由法律调整,因为法律的作用是有局限性的。我们应该利用包括道德、习惯、习俗在内的众多社会规范对社会关系进行调整,才能够更好得解决社会纠纷,更好地实现和谐社会的目标。


法律与道德在实际生活中可能会出现冲突,即出现“合法与合理”的冲突。对此,我们可采用以下对策:(1)在立法和法律解释时,积极考虑和吸收相关的社会公德,降低法律裁决与道德的冲突;(2)进行普法教育,鼓励人们主动适用法律标准来衡量某种特定的行为。总之,法律与道德相辅相成,互相促进。我们一方面要看到二者的共同点,积极发挥法律和道德的作用;另一方面,我们也要看到二者的区别,不能将法律问题和道德问题混为一谈


法治乃合法性和合理性之平衡器”,兼顾合法性与合理性是“依法治国”的基础。但是,合法的行为不一定就是合理的行为,这要求法律在具体的制度当中进行权衡,为应对新型的法律现象提供了坚实的基础,实现合法性和合理性的和谐共存。


适用法律原则不是任意的,只有在以下情况下才能适用法律原则:第一,穷尽规则。法官应该首先适用规则,当出现无法律规则可以适用的情况下,法律原则才可以作为弥补“规则漏洞”的手段发生作用。第二,实现个案正义。如适用法律规则可能导政个案的极端不公正,那么此时就需要对法律规则的正确性进行实质审查,首先通过立法手段,其次通过法官之“法律续造”的技术和方法选择法律原则作为适用的标准。第三,具有更强理由。法律原则必须为适用第二个条件规则提出比适用原法律规则更强的理由,否则上面第二个条件规则就难以成立。


在司法实践中,法律原则与法律规则具有密切的联系,法律原则有重要的指导意义。(1)法律原则可以弥补法律漏洞,克服法律规则的僵化;(2)在特定情况下,如果适用法律规则导致的结果不正义,则可以适用法律原则;(3)法律原则可以指导法律解释,使法律解释具有可预测性和可接受性。


适用非正式渊源有重要意义:(1)弥补法律漏洞,填补法律空白;(2)维护社会传统,提高法律决定的可接受性;法谚有云“习惯乃法律之母”;(3)节约司法资源,树立司法权威;(4)实现法律效果和社会效果统一,从而实现实质法治与形式法治的统一。







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