中心思想:
1、不建议非法律人士自行检索,这是给法律职业者的方法。法律检索是个长期的缓慢积累过程,这一篇只能给新人在上手初期提供检索的方法,但是更重要的是,在从事法律职业的过程中,在每一次进行法律检索时,都把相关的各种法律规定分门别类保存下来。 在“完整”问题上,新人在收集初期,只能“尽可能”,但无法确定肯定完整。这需要在长期的工作中养成随时整理、收藏的好习惯。比如你看到某个批复、案例之类,你以前没见过的,就要立即将之保存到你的法律法规库里。 2、都需要检索哪些内容?我觉得,弄明白“检索什么”比“如何检索”更重要。 我们在刑事案件中检索相关法律时,只有很少的情况只用到它的司法解释,更多的情况下,我们需要找各种与罪名的法律适用相关的观点。而这些观点往往散见于各种法条、案例甚至学术文章中,因此我们需要检索的内容及其效力从大到小包括:
这是最容易检索到的内容,通常只要在搜索引擎上输入“XX罪司法解释”就很容易找到。但是不建议通过搜索引擎检索,因为一方面你不知道你找到的司法解释有没有被废止,另外一方面,有些司法解释前后被修订过数次,你也不知道你搜到的是哪个版本的。 所以最好还是通过法律法规库来检索“XX罪”这个关键词,但我国现在最大的问题是没有一个足够权威且庞大的免费法律库(稍微完备点的法律库都收费),对于你现在在使用法律法规库好不好用,你可以简单作个测试:你检索“诈骗”,如果你的搜索结果中包括了1996年的诈骗司法解释和2013年的诈骗司法解释,而且前者已经标注“已废止”,那说明你用的这个法律库至少不会有太大问题。
1部分的法律文件,一般人都能在法律库中通过罪名的关键字搜索得到,但是有些罪名是散见于各种司法解释中的,比如非法经营罪,涉及几十个司法解释,要全部检索到就有些困难;再如掩饰隐瞒犯罪所得罪,除了它自己的司法解释外,在《关于办理与盗窃、抢劫、诈骗、抢夺机动车相关刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定了与机动车相关的掩饰、隐瞒行为的具体表现,在《关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定了如何认定“明知是犯罪所得”,这些如果没有经验,那最笨的方法就是在法律库中全文检索“XX罪”,然后在结果中慢慢筛选。 当然,一些常见的综合性法律文件还是要有个印象的,比如关于入罪标准,你首先就得想到最高检、公安部的刑事案件立案追诉标准一、二、三及补充规定。这些都需要慢慢积累。
省一级的纪要、规定可能在网上还容易找到,市一级的就可遇不可求了,往往都是内部规定,外界不得而知。这个一方面要靠运气,另外一方面也只能上自己所在省、市的法院官网上搜索。 这里要强烈表扬一下纪要狂魔浙江省,常见的一些犯罪的常见争议问题,浙江省几乎都有相关的会议纪要或规定,而且网上也都能搜到。有些时候虽然案件不在浙江省,但是浙江省的规定也是可以提供给法庭参考的。
案例根据其效力级别可以分为三类:
学术观点方面,以人大法工委的刑法释义最为权威,但它只是原则性的法律解释; 其次是各种法律文件的《理解与适用》,它虽然没有法律效力,但是对于一些争议性的刑法解释还是有帮助的,而且有时候能提供意想不到的帮助: 其他的学术观点,实务中还是刑法通说用得最多,张明楷的某些新观点不是不能用,但是一定要慎用,因为他的观点很多都缺少实务可操性(不过个人体验:遇见的案件中,拿张明楷出来说的检察官比律师多) 3、关于具体的检索过程(1)关于司法解释、批复、纪要等法律文件的检索 途径1:工具书。工具书在“全面”上会比法律库更可靠。一般常用的各种《刑法一本通》工具书里,在相关罪名都会罗列出相关的司法解释类文件,基本上现行有效的文件都在这里。 它的缺点是:
途径2:自行搜集。这里有两个页面,是我以前用的2018年之前的《刑法规范全集》,以及《两高一部“批复、答复”大全》,你们可以在这基础上再继续收集,把它充实、完善,然后自己也可以分门别类建立自己的刑事法律库了,当然更重要的是细读。 (2)关于省、市的各种纪要 上面说了,自己去他们官网找吧。实在不行就搜索引擎“XX市人民法院+XX罪”。 (3)司法解释类文件的《理解与适用》 比较大的文件,比如刑诉法解释的理解与适用,刑法修正案九的理解与适用,我还是建议去买一本备着。但是常见的司法解释的理解与适用都是网上能找到的,自己去搜吧。 (4)人大法工委的刑法释义 这东西。。。人大法工委的网站上都没有,自己去慢慢搜或者直接某旧书网买一本旧书备着吧,这也是常备工具书,而且过多少年都能用。 (5)最高法的指导案例、典型案例 去最高法官网找 (6)刑事审判参考的案例与各种观点 途径1:你去搜刑事审判参考的目录,肯定能搜到。然后再在这目录里搜相关罪名的关键字,最后再去找对应的案例。缺陷是早期的案例你在网上未必能找到。 途径2:《司法观点集成》这本书里,集成了包括刑事审判参考案例、最高法公报案例等在内的各种实务主流观点,也是刑事业务必备工具书,用这本书虽然做不到“完备”,但是也是近似了。但这本书的作用与上面的刑法规范全集、批复全集类似,还是提供一个基础,你们要在这基础上继续积累相关的法条、案例或观点。 (7)其他学术观点 翻书去。 推荐王作富的《刑法分则实务研究》(优点是观点全面,缺点是只到修八,没有修九后的版本)、张明楷的《刑法学》(缺点是脱离实务)、陈兴良的《刑法总论》(优点是案例多,他的分论我没用过不知道)。 其他的最高法某某领导主编的刑法书也可以用,反正都差不到哪里去,家里有矿可以买。但缺点是容易夹带私货,所以最好选主编现在还在位的。 |
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