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(解读)刑辩律师庭审技能之发问

 激扬文字 2019-10-20

       一、庭审三大技能是什么?

欧美法庭律师主要技能是发问、辩论。在我国刑事审判不能脱离诉前卷宗移送、书面审查情况下,法庭技能增加了质证,即庭审三大技能---发问、质证、辩论

        二、什么是法庭发问?

在当前的刑事诉讼制度下,庭审中法庭调查阶段,在公诉人宣读起诉书、被告人就指控的犯罪进行陈述、公诉人讯问后,辩护人经审判长许可,可以向被告人进行发问。

此外,对出庭的被害人、证人、鉴定人、排除非法证据程序中出庭的警察均可以进行发问。

        三、法庭发问的意义?

        当前,庭审实质化改革最重要的一个目的就是:查明事实在法庭,削弱对书面证据的依赖。认罪认罚制度对刑事案件进行分流,让法院对有争议的案件有更多的时间审理,证人出庭的人数也会增加。

        一方面,《人民法院办理刑事案件第一审普通程序法庭调查规程》第25条“证人出庭作证的,其庭前证言一般不再出示、宣读,但下列情形除外:一、证人出庭作证时遗忘或者遗漏庭前证言的关键内容,需要向证人作出必要提示;二、证人当庭证言与庭前证言存在矛盾,需要证人作出合理解释的”。证人出庭原则上不再出示庭前证言,只能通过法庭发问来查明事实。

        另一方面,即便没有证人出庭,被告人是一定出庭的,传统的法庭审理中不重视发问,依然停留在质证环节对被告人庭前书面言词证据的质疑,很难形成有效的辩护;参考证人出庭,实质化的庭审,辩护人首先应该削弱对被告人笔录的依赖,主要通过发问来查明事实,对笔录的质证作为补充。

        现在很多代理刑事案件的律师在法庭发问环节,技能欠缺、认识不全、准备不足,以至于法庭发问要么没有,要么问几个自己关心的简单问题,难有效果。庭审走形式,发问、质证、辩论都可以忽略不计。但是在庭审实质化改革的背景下,依然不做改变,慢慢就会被淘汰。法庭发问技能,也是现代专业刑辩律师的必备技能。

        四、法庭发问的目的

法庭发问的核心目的是进行有效辩护。在理想的庭审构架中,法官居中裁判,公诉方提出指控犯罪事实,辩护人削弱指控或者直接重新构建事实推翻控方指控。依据辩护策略(无罪还是罪轻)及发问主体的不同,相应的目的也不相同。

发问的目的主要有几方面:构建一个对被告人有利的辩护故事或片段;降低控方(公诉人或控方证人)证据的可信度;增强辩方证据可信度;为质证、辩论做铺垫。

、目前司法环境下法庭发问面临的挑战

虽然已经启动了庭审实质化改革,改革需要时间,法官需要适应。很多法官依然习惯书面审、形式审,尤其是在职务犯罪、涉黑犯罪等受政治影响的案件,审判法官不独立,没有裁判权。在这些案件中,法官可能不允许辩护律师过多的发问。现在的法院依然是案多人少,在大部分案件中,证人出庭很多不被允许。

程序问题,律师可以争取;但就内容而言,是对律师最大的挑战。司法机关包括群众对被告人有罪推定思想依然严重,被告人的回答天然的难以让裁判者相信。对于出庭的证人,在作证前会签保证书,保证向法庭如实陈述。但是,保证书对证人的约束力值得商榷,国民缺少信仰、普遍缺少规则意识,保证书对证人的约束力甚至不如诅咒发誓。在非法证据排除环节,因刑讯逼供对警察询问,都会否认。

、法庭发问的方法

制作发问提纲的步骤:查询指控罪名的相关法律、司法解释、指导案例等等——精细化阅卷形成初步质证意见——与被告人协商提出初步辩护观点——依据辩护观点分解为分观点——每个分观点提出论据、制定论证方法——将论据论证细分为一个个可证、可信、不可证、不可信的问题——制定初步发问提纲——庭前会见进行发问辅导,修改、凝练发问提纲——庭审中依据实际情况,随即修正发问提纲。

一次精彩的法庭发问,犹如一部剧场作品,需要花费很多时间和精力。目前司法环境下的诸多挑战,也对中国刑辩律师发问技能提出了更高的要求。

、法庭发问的基本技巧

1、普通的律师是“不知就问”;专业的刑辩律师是“明知故问”。对于律师感兴趣或者不知道答案的问题应该在庭前解答。庭审中,发问如同下棋,每一个问题都要提前对回答做好应对策略。

2、发问的方式要让对方感到恰当,尊重;尤其是对鉴定人和警察,辩护律师发问的目的是为了查明事实、达到有效辩护,不是为了发泄个人情绪,不是为了让对方难堪。

3、发问的问题要单一、简洁明了、通俗易懂。

4、问细节性问题而非结论,细节更有说服力。

5、细分问题,使每一个问题的答案可证(与其他证人证言或客观证据相印证)、可信或不可信(是否符合常识、常情、常理)。

6、对发问的问题区分对象,问对对象,只有对合适对象问对问题才能起到好的好的辩护效果。

7、对被告人的发问,通过庭前辅导,尽量用开放式问题问出封闭式答案;对控方证人,问封闭式问题,使每一个答案都有应对之策。

八、法庭发问是技能更是艺术

法庭发问是一门技能,只有通过不断练习才能提高;同时又是艺术,有无止境的提升空间,就像艺术作品,即便多么精心准备,庭审结束都会有遗憾。但是,发问的核心目的不能忘,即为了在实质化庭审中进行更有效的法庭辩护!

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