​涉嫌诈骗罪“数额较大”——也可不作为犯罪处理的司法解释规定

张春经济犯罪辩护研究 2019-12-28 00:54:03

涉嫌诈骗罪“数额较大”——也可以不作为犯罪处理的司法解释规定

本文主要对在诈骗犯罪中，“数额较大”也可以不作为犯罪处理进行阐述。

若要对“数额较大”也可以不作为犯罪处理阐述得清楚，那么我们先看一下诈骗罪的立案追诉标准。

根据2011年4月8日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称“解释”）第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。

从《解释》可知，诈骗数额的量刑分为三个节点，而三千元至一万元以上的幅度是立案追诉标准，但是并非只要达到三千就要立案追诉，《解释》的第一条还有但书：“各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。”

也就是说每个地区的立案标准可能是不一样的，因此需要根据行为人涉嫌犯罪地区具体确定立案数额，就拿广东省关于诈骗罪的立案标准来说，广东省一类地区为广州、深圳、珠海、佛山、中山、东莞，二类地区为其他地区。诈骗价值6000元（二类地区为4000元）为“数额较大”，诈骗未遂数额为6万元，电信诈骗价值3000元为“数额较大”，应予立案追诉。

但通常情况3000元以上为“数额较大”，就应当予以立案追诉。

★★接着我们看一下，行为人的涉嫌的数额在“数额较大”的情况下，办案机关可以不作为犯罪处理的情形。

根据《解释》 第三条：诈骗公私财物虽已达到本解释第一条规定的“数额较大”的标准，但具有下列情形之一，且行为人认罪、悔罪的，可以根据刑法第三十七条、刑事诉讼法第一百四十二条的规定不起诉或者免予刑事处罚：“（一）具有法定从宽处罚情节的；（二）一审宣判前全部退赃、退赔的；（三）没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的；（四）被害人谅解的；（五）其他情节轻微、危害不大的。”

实务中只要行为人有以上五种情形之一，行为人认罪、悔罪，都是有不起诉或者免于刑事处罚的可能性的，那么笔者对这五种行为再结合涉嫌诈骗罪，依次分析：

★（一）具有法定从宽处罚情节的；

犯罪时不满18周岁的未成年人犯罪（应当从轻或减轻）

已满75周岁的人犯罪（故意犯罪的，可以从轻或减轻；过失犯罪的，应当从轻或者减轻）

又聋又哑的人或者盲人犯罪（可以从轻、减轻或免除处罚）

限制刑事责任能力人犯罪（可以从轻或者减轻处罚）

犯罪预备（可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚）

犯罪中止（没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚）

犯罪未遂（可以比照既遂犯从轻或减轻处罚）

自首（可以从轻或减轻；犯罪较轻的，可以免除处罚）

坦白（可以从轻处罚；避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚）

立功（可以从轻或减轻处罚；重大立功，可以减轻或免除处罚）

共同犯罪中属于从犯（应当从轻、减轻处罚或者免除处罚）或胁从犯（减轻或免除处罚）

教唆犯（被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚）

★（二）一审宣判前全部退赃、退赔的；

一审宣判前的意思是在侦查，审查起诉，审判阶段行为人都是可以退赔、退赃的，只要把握好宣判前的这个节点既可，但笔者不建议在宣判时再退赔、退赃，如果能在侦查前退赔退赃是最好的，有很大的可能不会移送审查起诉，就会减少羁押的可能性，甚至可以无罪。

当然最后要注意的是《解释》的退赃退赔是“全部”，不是一部分。

★（三）没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的；

关于该条款我们可以分成以下几个点理解：

1）没有参与分赃；

2）获赃较少且不是主犯。

★（四）被害人谅解的；

被害人谅解，一般都需要取得《谅解书》，即使不能按照《解释》不移送起诉、免于刑事处罚，根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》规定，对于取得被害人或其家属谅解的，综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程度等情况，可以减少基准刑的20%以下。

★（五）其他情节轻微、危害不大的。

对这种情况，可以分为两个方面；

一是犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚的。这主要是指犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，如有的犯罪是初犯，且没有造成较严重的后果，有的是过失犯罪，情节也比较轻，不判处刑罚，更有利于对其本人的教育；

另一种情况是，犯罪情节轻微，依照刑法规定应当或者可以免除处罚的，如犯罪后自首、有立功表现、犯罪未遂、犯罪中止、或属于正当防卫、紧急避险等等，刑法对这些情况分别都作了具体规定，其中有些可以免除处罚，有些应当免除处罚。

那对于危害不大，就要根据具体的案件情况进行分析，有无对社会造成一定的危害性，当然，有的行为虽然给行为对象造成了一定的破坏作用和损害后果，但从维护社会整体利益上考虑，或者说从刑事违法的轻重程度上看，这些行为尚不足以构成刑法上的处罚行为。

可见，情节轻微，危害不大的行为，不具有刑法所规定的构成犯罪所要求达到的社会危害性，也不是刑法意义上的危害行为。

综上，行为人认罪悔罪加具有法定从宽；一审宣判前全部退赃、退赔；没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的；被害人谅解的；其他情节轻微、危害不大的情节。可以不起诉（不移送审查起诉）或者免予刑事处罚（定罪免罚）。