【原】技术合同常见知识点及需要注意的问题

技术合同常见的问题

1、技术合同的定义及主要内容

根据《合同法》第三百二十二条规定，技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。

《合同法》对技术合同的主要条款作了示范性规定，包括项目名称、标的、履行、保密、风险责任、成果以及收益分配、验收、价款、违约责任、争议解决方法和专门术语的解释等条款。

2、技术合同的法律特征有哪些

（1）技术合同当事人具有广泛性和特定性。技术合同当事人既可以是公民，也可以是法人、非法人组织；既可以是国内当事人，也可以是国外当事人。但是，在技术合同当事人中，一般至少一方是能够利用自己的技术力量从事技术开发、技术转让、技术服务的单位或个人。

（2）技术合同的标的具有无形性。技术合同与其他合同相比，其标的不是一般的有形商品或劳务，而是一种特殊的无形商品——技术成果，也就是智力劳动成果。技术成果是凝聚着人类智慧的创造性劳动成果，在社会主义市场经济条件下，技术是一种特殊的商品。依技术合同的要求，无论是技术开发、技术转让还是技术服务，当事人双方的权利、义务共同指向的对象都是技术成果，并以一定的载体表现出来。

（3）技术合同是双务、有偿合同。技术合同的当事人双方都承担相应的义务，一方当事人应进行技术开发、转让、咨询或者服务，另一方则应支付价款或报酬作为对价。

（4）技术合同的法律调整具有多样性。技术合同所反映的是技术成果在交换领域的债权债务关系，技术合同作为合同的一种，首先应遵循民法中关于债的规定。其次，由于技术合同是基于技术的开发、转让、服务或咨询而产生的合同关系，所以在许多方面，技术成果作为一种智力成果，还要受知识产权制度的调整。

（5）技术合同的履行具有特殊性。技术合同的履行与其他合同的履行相比，债法中的实际履行制度有时难以适用，如果技术开发难度较大，超出研究开发方的实际能力和技术水平，合同义务将无法履行。另外，技术合同的履行因经常涉及与技术有关的其他权利归属，如发明权、科技成果权、转让权等，故技术合同既受债法的约束，又受知识产权制度的调整。

3、“祖传秘方”的所有者能否被认定为发明人

如果技术合同的一方是“祖传秘方”的所有者，或者是某项“祖传秘方”的完善人，那么其与另一方当事人签订合同后，提供自己的技术成果，可向对方收取一定的资金或报酬。秘方技术属于所有者独立完成的非职务发明创造，申请专利的权利应归“祖传秘方”所有者享有，应被认定为当然发明人。

4、员工离职后作出的与本职工作有关的发明创造，专利权应归谁享有

根据《专利法实施细则》第十二条第一款第（三）项的规定，判定发明创造属当事人原单位享有的职务发明创造应符合两个条件：一是时间条件，即该发明创造是当事人在离职、退休或者调动工作后一年内作出的；二是实质条件，即该发明创造应是与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。由此可见，如果员工离职不满一年期间的发明创造仍属于员工在原单位所研究项目的继续，或者说是处在同一研究项目的成果产出阶段。这样在表面上和实际内容上均符合了实质条件的要求，因此，员工离职不满一年所作出的与本职工作有关的发明创造，专利权应归原单位所有。

5、双方合作完成的发明创造应当由谁享有专利权

根据我国《专利法》、《合同法》的有关规定，两个以上单位或者个人合作完成的发明创造，除另有协议外，申请专利的权利应属于共同完成的单位或者个人，申请被批准后，申请的单位或者个人为专利人。因此，双方合作完成的发明创造，应由双方共同享有专利权。

6、在以营利为目的的科研活动中使用他人专利权是否构成侵权

有关法律规定，只有以非营利为目的，专为科学研究和实验而使用有关专利的行为，才不构成侵权。因此，与之相反，在以营利为目的的科研活动中使用他人专利权，是一种侵权行为。

签订技术合同应注意的问题

1、签订技术合同要遵循的特殊原则

技术合同的签订除了要遵守《合同法》规定的基本原则之外，还应当遵循以下两种特殊原则。

（1）有助于科学技术进步的原则。在订立技术合同时，当事人必须遵守我国《技术合同法》的规定，实现科学技术发展规划，努力开发新材料、新产品、新工艺，促进科学技术的繁荣与发展。

（2）有助于加快科技成果的应用和推广的原则。科学技术要想转化为生产力，就必须与生产实践和经济建设相结合。只有通过技术合同的形式，才能使科学技术成果得到进一步应用和推广。我国《合同法》规定了各种以产品、工艺的更新没计、技术改造和专业技术指导等为内容的合同，其目的都是加速科学技术转化为生产力，保证科学技术成果得到进一步应用和推广。《技术合同法》还把非法垄断技术、妨碍科学技术进步的合同视为无效技术合同。为了有利于应用和推广最新的科技成果，《技术合同法》中规定了对侵害他人专利权、专利申请权、专利实施权、非专利技术使用权和转让权以及发明权、发现权的技术合同当事人的处理原则和处理方法。因此《合同法》为科学技术成果的应用和推广提供了法律保证。

2、要注意签约对象的选择

在签订技术合同前，为防止合同纠纷的产生，就要注意签约对象的选择，要充分了解对方当事人的缔约能力和信誉，要选择那些资信情况好的客户作为交易伙伴。

3、写明项目名称、标的内容、形式和要求等基本问题

项目名称，是指技术开发合同的具体分类名称，如___技术委托开发合同，___产品合作开发合同。要用简明、准确的语言反映合同的技术特征和法律特征，名称与内容必须相符。

标的内容是指当事人通过履行合同所要完成的科学技术成果。当事人必须明确约定技术开发合同标的的技术成果形式，并应注明开发成果的科技水平以及衡量和评定的主要技术指标和经济指标。经济指标是指量化的经济效益。技术指标是指所研究开发的技术在该技术领域内所要达到或应完成的某种技术标准和参数。技术指标应具体写明是国际标准，还是国家标准或行业标准，应用具体数据写明具体设计要求，技术先进程度。

指标和参数包括所需开发的新工艺、新产品、新技术需要达到的消耗原材料、能源指标，以及开发技术项目的质量要求等内容。如果所开发的技术项目的指标和参数涉及国际标准，应注明国际标准的项目名称、标准号及发布日期，以便在合同验收、鉴定时查阅参考。

4、明确规定研究开发经费、报酬及其支付或结算方式

双方当事人应当明确合同研究开发经费的总金额，以及研究开发经费和报酬的来源。如果是合作开发，应明确双方分担经费的数额，并在合同中分别标明。技术开发合同经费的结算方式主要有两种：一种是经费包干。实行经费包干使用，研究开发方的报酬包含在结余的研究开发经费中，委托方不另行支付报酬；另一种是实报实销。实行该结算方式，双方当事人在合同中约定，当研究开发经费不足时，委托方应补充支付；当经费出现剩余时，研究开发方应如数返还。同时还应明确约定研究开发的报酬数额、支付的形式和时限等。合同价款的支付方式，当事人可以协商议定采取一次总算、一次总付或一次总算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成支付附加预付入门费的方式。约定提成支付的，可按照产品价格、实施技术后的新增产值、利润或者产品销售额的一定比例提成，也可按照约定的其他方式计算。

5、明确合同履行的期限、地点和方式

合同中要写明合同开始履行到履行完毕的起止期限，并约定合同履行的具体地点。实践中对合同履行地未约定或约定不明确的，推定在研究开发方所在地履行。合同的履行方式一般通过新材料、新产品、新工艺的研制、开发，样品、样机的试制等各种方式来完成。明确合同的履行期限、地点和方式对当事人双方都有很重要的意义。

6、注明风险责任的承担

由于技术开发是对未知领域的研究和探索，是人们认识能力和客观条件的限制，因此出现技术开发失败的情况是难免的。因为技术开发风险导致开发失败不属于违反合同的行为，即在技术开发合同履行过程中，因出现无法克服的技术困难，致使研究开发失败或者部分失败的，不存在违约责任。因此，为避免可能失败所造成的分担产生争议，事前约定风险责任的承担十分重要。

7、明确后续改进技术成果的归属问题

科学技术的迅速发展是时代的特征，技术合同所包含的技术在使用过程中存在改进和发展的可能。为充分保护自身的合法权益，对超出原有技术的创新技术的分享问题，当事人应在合同中加以约定。该约定首先要确定技术改进和发展的性质，在此基础上约定改进和发展成果的分享原则。如果未约定，该成果的所有权、使用权应归技术改造成果的完成方所有，另一方不得主张权利。

8、明确规定技术的使用范围和保密责任

在签订技术合同尤其是技术转让合同时，约定使用范围条款非常重要，即应在合同中约定实施权利技术和使用技术秘密的合理限制，包括当事人合法使用合同标的技术的行为界限和活动区域。

在专利实施许可或专有技术转让的情况下，合同应当明确受让方取得的是普通使用权、排他使用权还是独占使用权。合同中未约定的，视为受让方有权无限期地在任何地域范围内使用。当然，专利实施许可的期限不得超过专利有效期，且专利权本身也有其地域性，专利权在批准它的国家内有效。

在签订合同时，应明确规定受让方必须对依许可合同获得的专有技术或为实施专利技术而附带的未公开的技术资料承担保密义务。

9、要注意担保的条款

在双方为签订技术合同而相互协商过程中，以及在合同的履行过程中，技术合同当事人为了保证技术合同能正常履行，可以约定设立担保。技术合同一般履行期限相对较长，而且经常会因各种各样的原因导致合同不能正常履行，因此，为了避免纠纷，在技术合同中设立担保是极为必要的。

10、写明双方的违约责任

双方当事人应清楚各自的责任义务，明确其违约责任，以促使其履行合同，同时也可对当事人合法权益进行保护或补偿。

11、注明合同双方发生争议的解决方法

合同当事人可约定在发生纠纷时，申请仲裁机构仲裁，或不申请仲裁直接向法院起诉。双方当事人可以约定选择采用协商解决、调解解决、仲裁解决或者诉讼解决四种解决方法中的一种或多种，但仲裁和诉讼不可以同时选择。同时还应写明仲裁委员会的具体名称，或约定具体的管辖法院。