【公司法实务】股权让与担保（一）：股权让与担保识别

gzdoujj 2022-05-13

展开全文

本文由邵兴全博士编写，转载请注明！

公司法则

本节目次

（一）股权让与担保识别

1.股权让与担保的定义及特征

2.股权让与担保与股权质押、明股实债的区别

（二）股权让与担保的法律适用

（一）股权让与担保识别

股权让与担保定义及特征

近年来，股权让与担保作为融资及风控措施而广受欢迎，在商事交易中得到广泛运用。股权让与担保，是以转让股权为债权债务提供的担保方式。这种担保方式是让与担保的一种，是指债务人或者第三人为担保债务的履行，将其股权转移至债权人名下并完成变更登记，在债务人不履行到期债务时，债权人可以就股权拍卖、变卖、折价后的价款受偿的一种非典型担保。《民法典》第388条规定，“......担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。......”。其中，所谓“其他具有担保功能的合同”就包括让与担保。股权让与担保作为一种权利移转型担保，是以转让标的物权利的方式来达成债权担保的目的，包含让与和担保两个基本要素。股权让与担保具有以下特征：

第一，当事方存在债权债务关系。该债权可以是确定性的债权，也可以是不特定性的将来债权。作为一种非典型担保，属于从合同的范畴，因此，是否存在主合同是判断一个协议是股权转让协议还是股权让与担保的关键。

第二，当事方存在股权变更的外观。在股权的转让人和受让人等各方当事人之间已经达成合意、符合公司法上股权转让的条件和程序，并已经公示、变更登记至受让人名下，在外观上实现了权利转移。

第三，股权虽已变更登记至债权人名下，但该转让系以担保债权实现为目的。换言之，股权让与担保的目的在于为主债务提供担保，债权人作为股权受让人通常并不为此支付对价，同时，对于受让的股权，未届债务清偿期前受让人不得行使股东权利和处分。

2.股权让与担保与股权质押、明股实债的区别

股权让与担保的识别与股权转让高度相关，对于二者的区别，在股权转让章节中已进行分析。在本节，补充增加股权让与担保与股权质押、明股实债的区别。

（1）股权让与担保与股权质押

股权质押是法定的担保物权，而股权让与担保则是非典型担保；是否具有物权效力还要看股权是否已经转移登记。尽管已经完成公示的股权让与担保在效力上类似于股权质押，但二者仍存在以下区别：

第一，登记方式不同。股权质押办理质押登记，而股权让与担保具有转让股权的外观。第二，二是权利属性不同。股权质押属于质押的方式之一，在性质上属于法定的担保物权。然而股权让与担保则属非典型担保。第三，债权保障程度不同。相比股权质押，采用股权让与担保，股权过户到融资人名下，其可自由、自主对外处分股权；通过受让股权，可以通过股东会表决程序限制公司对外担保、投资等涉及股权价值的重要交易；可以根据股权价值本身的增值梯度，实现保底收益加多层次的股权价值增值收益。

（2）股权让与担保与明股实债

名股实债并非严格意义上的法律概念，而是对司法实务中通过成为目标公司名义股东的方式取得固定回报的投资方式的总称，其本质是债权债务关系，而非股权投资。股权让与担保与明股实债具有以下区别：

第一，从面临问题的角度看，股权让与担保主要涉及其性质和效力问题，而名股实债除了需要考察性质和效力问题外，实践中往往也与名义股东是否构成抽逃出资密切联系在一起。

第二，从合同数量的角度看，股权让与担保作为从合同，是为了担保主合同项下的债务而订立的，因此，股权让与担保往往存在两个合同。而名股实债本身仅是一个合同，当然，如果投资人实际享有的是债权，则名义上的股权转让或增资扩股协议，可以解释为是通过让与股权方式提供担保的借贷合同。此时，形式上的一个合同包含了两个实质上的合同。但如果投资人享有的是股权，则股权转让或增资扩股协议都是双方真实意思表示，股权回购条款不过是其中的一个条款而已，仍然是一个合同。

（二）股权让与担保的法律适用

从法律关系分析，在采用股权让与担保进行融资的活动中，债权人与债务人之间的融资合同、股权转让合同及股权回购合同等主要受合同法的调整；当债权人被登记为名义股东后，其与公司及公司债权人之间的关系主要受公司法的调整，因此，股权让与担保主要涉及合同法与公司法的适用（如图6-1所示）。此外，需注意的是，尽管股权让与担保主要涉及合同法及公司法，但由于股权让与担保的交易结构比较复杂，在特定情况下，可能涉及信托法、破产法等法律法规的适用。本章第（三）节先分析股权让与担保的合同效力，第（四）节分析债权人（登记股东）与公司及公司债权人之间的关系问题。