【原】共有，姜解《民法典》之二九七~三〇〇

声明：敝号获 姜有生律师授权，连载 《姜解<民法典>》。

第八章　共有

第二百九十七条　【共有及类型】

不动产或者动产可以由两个以上组织、个人共有。共有包括按份共有和共同共有。

【理解与评点】

1.本条是对共有的定义和分类。共有与单独所有相对应，是民法上所有权理论中的重要概念。依照本条规定，共有人可为组织或个人。这种定义又是《民法典》“物权编”立法粗糙的表现。“物权编”中有关物权主体的概念很多，除区分所有权主体为“国家”“集体”“私人”外，还有“单位”“组织”“个人”和各类“法人”。这些主体概念间的关系、区别何在，可能是研究“物权编”的学者们最头疼的问题。

2.学理上一般认为，共有是指两个或两个以上民事主体对同一物（不动产或动产）共同享有所有权的法律状态。如两个或两个以上民事主体共同享有同一权利（如建设用地使用权、土地承包经营权、地役权等），则为准共有。共有具有如下法律性质：

（1）共有的主体是两个或两个以上的民事主体。

（2）共有的客体是一项特定的同一项财产，该财产可能是单一物，也可能是集合物，也可能是权利。

（3）各共有人对同一项财产享有权利，承担义务。

（4）共有物上的所有权只为一个所有权，只是所有权人为复数，仍然符合“一物一权”原则。

3.本条将共有分为按份共有与共同共有。如何区分按份共有与共同共有，或者如何定义共同共有，是民法上的重要课题和难题。据华东政法大学李锡鹤先生考证，中国大陆民法学家其实并未完全说清共同共有与按份共有的区别，也未彻底阐明共同共有“共同关系”的实质，大多著作对共同共有的基础“共同关系”或空泛界定，或循环界定，或不作界定，实际上并未明确两类共有的区分根据[1]。如此疑难的问题，我自然更说不清楚。既然《民法典》如此规定，我们就做胡涂生，不费这个力了。

第二百九十八条　【按份共有】

按份共有人对共有的不动产或者动产按照其份额享有所有权。

【理解与评点】

按份共有，又称分别共有，是两个或两个以上的共有人，按照各自的份额对共有财产享有权利承担义务的共有关系。与共同共有相比，按份共有最显著的特征在于，各按份共有人对于共有物享有一定的份额，该份额，又称“应有部分”，是各个共有人对共有物所得行使权利的比例，是对共有物的所有权在量上应享有的部分。它是抽象的，是份数上的划分，不是对共有物所有权的质的分割，也不是对共有物所有权的权能的划分，它不局限于共有物的某特定部分，抽象地存在于共有物的任何微小的部分上。按份共有中的份额可以等份，也可以不等份，份额的多少，通常依共有发生的原因确定，或者基于当事人的意思而发生，或者基于法律规定而发生。

第二百九十九条　【共同共有】

共同共有人对共有的不动产或者动产共同享有所有权。

【理解与评点】

按照本条规定，共同共有指数人基于法律规定或合同约定而形成某一共同关系，他们基于该共同关系对共有物共同享有所有权。共同关系是共同共有的基础，生活中常见的共同关系有夫妻关系、家庭共同生活关系、继承关系、合伙关系及建筑物区分所有权关系。共同关系存续期间，各共有人对共有物共同享有所有权，其权利及于共有物全部，而不局限于共有物特定部分。

第三百条　【共有物管理】

共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。

【理解与评点】

对共有物，无论按份共有或共同共有，共有人均有管理权利和义务。该管理是指对共有物的保存、改良和利用。如何管理共有物，基于民法“意思自治”的基本原则，法律允许由共有人约定。如无约定，则均有管理权利和义务。本条的主要问题在于，当共有人未约定如何管理时，共有人均享有的管理权利和义务是何性质，如何行使管理权利，又如何承担管理义务？自义务角度，似乎可以将其理解为连带债务，而自权利角度，共有人间共同行使管理权至少有两种极端情形，一是均不行使管理权，二是争夺管理权。均不行使管理权是共有人对管理权的放弃，基于民事权利“私权”特性，法律自无干涉的必要。如因此致第三人利益受损，基于共有人对共有物的共同管理义务，各共有人应当对外承担连带债务。如争夺管理权，势必产生矛盾，进而形成管理约定（分管契约）或分割共有物。

[1]李锡鹤《物权论稿》，中国政法大学出版社2016年11月第一版，第367页。

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