律师能否会见被监视居住的当事人

笔者近日接触一起诈骗案件，当事人被传唤问话后被公安机关采取指定监视居住的强制措施，因其没有羁押于看守所，办理会见和正常的看守所会见有所不同，本文拟分析下监视居住的会见事宜。

       一、什么是监视居住

    （一）监视居住的适用条件

《刑事诉讼法》第七十四条规定了公、检、法三个机构均有权对犯罪嫌疑人、被告人（以下统称当事人）采取监视居住措施，具体分为三种情况：

 第一种，符合逮捕条件，但是患有严重疾病、生活不能自理的；怀孕或正在哺乳自己婴儿的妇女；系生活不能自理的人的唯一抚养人，从当事人自身特殊情况出发，可以对其监视居住。

 第二种，符合逮捕条件，办案机关出于案件的特殊情况或者办理案件的特殊需要，羁押期限届满，案件尚未办结的，可以对当事人监视居住。

  第三种，当事人符合取保候审条件，但是不能提供保证人，也不交纳保证金的，可以监视居住。

      （二）监视居住的执行

       监视居住由公安机关执行，根据执行场所的不同，分为一般监视居住和指定监视居住。

       一般监视居住，应该在当事人的住处执行。

      指定监视居住，分两种情况，一种是没有固定住处的；一种是当事人涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，此种情形下的监视居住需报上级公安机关批准。

     （三）监视居住的限制

       该处限制主要是对指定监视居住的限制，指定监视居住的场所不能是羁押场所、专门的办案场所，避免办案机关变相超期羁押，甚至涉嫌非法拘禁。实践中指定监视居住一般是在宾馆执行。

     （四）监视居住的期限

       监视居住最长不得超过六个月，可以折抵刑期，但仅限于指定居所监视居住。

       被判处管制的，监视居住一日折抵刑期一日，被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日。这是基于监视居住、管制对当事人自由的限制程度要小于在羁押场所的自由限制。

     （五）监视居住的权利限制

        1、限制

       这里的权利限制指的是监视居住措施对当事人的限制。被采取监视居住措施的当事人，不得随意离开监视居住场所；未经批准不得与他人会见或通信；不得干扰证人作证；不得毁灭、伪造证据或者串供；上交护照、身份证、驾照等证件；保证传唤及时到案；接受电子监控或不定期的检查。实际上，因为当事人被限制出入，限制通信，根本没有办法干扰证人作证或者串供，毁灭、伪造证据在监控之下更是无所遁形。法律对该处的规定更多是比照取保候审的当事人的权利限制所设定。

       2、权利

    （1）有权委托律师。首先要明确的是监视居住是刑事强制措施，根据《刑事诉讼法》第三十四条的规定，当事人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托辩护人，这里并没有对强制措施的种类加以限制，亦即被监视居住的当事人可以委托律师。

    （2）有权通信、会见。《刑事诉讼法》第七十七条规定的是未经执行机关批准不得会见他人或通信，亦即只要经过批准，是可以会见或通信的，这里的他人应当不包括律师（实践中和理论界对此均有不同解读，部分认为他人包括律师）

     （3）有权申请变更强制措施。不论是一般监视居住还是指定监视居住，当事人认为监视居住措施不当的，都可以申请变更。

       基本的生理作息权利笔者不再赘述。

       二、律师能否会见被监视居住的当事人

    （一）有会见权

     《刑事诉讼法》第三十九条规定了辩护律师的会见、通信权，第五款明确规定，“辩护律师同被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人会见、通信，适用第一款、第三款、第四款的规定。”

     《公安机关办理刑事案件程序规定》（以下简称《程序规定》）第五十一条规定到，律师可以同在押或者被监视居住的犯罪嫌疑人会见、通信。

     （二）会见程序和限制

      1、一般监视居住，会见程序模糊

对于一般的监视居住会见，多个文件均规定了律师可以会见，但是又没有具体明确的程序规定，如《刑事诉讼法》第三十九条第五款的规定，没有适用第二款律师会见看守所在押当事人的程序规定，导致实践中律师会见被监视居住的当事人往往很难实现。

     2、特殊案件指定监视居住的，须经批准

    《程序规定》第五十二条主要是针对危害国家安全犯罪案件、恐怖活动犯罪案件，被指定监视居住的，律师如需会见，需要向办案部门提出申请。办案部门需在接到申请的三日内报请县级以上公安机关负责人批准，除有碍侦查或者可能泄露国家秘密的情形外，应当作出许可的决定。这里的有碍侦查虽然有明确规定，但实践中公安一般不加区分，直接以这两个理由拒绝会见申请，造成实践中该两种案件前期被会见的很少。如果律师被许可会见，还需公安机关出具的书面许可文书，因为监视居住的执行机关还需查验。

       三、律师在何处会见

      因被监视居住的当事人未经批准不能离开，故律师如果可以会见，除公安机关另行安排场地的，一般应在监视居住地进行。如果另行安排场地的，不能在羁押场所或者专门的办案场所进行，同时不能被监听。

       四、会见受阻的救济途径

    （一）向检察院申诉或控告

     《刑事诉讼法》第七十五条第四款，明确了检察院对指定监视居住进行监督。虽然没有列明一般监视居住，但是检察院本就有权对公安机关的刑事司法活动进行监督。

     《人民检察院对指定居所监视居住实行监督的规定》明确了执行监督的具体部门——执行监视居住的公安机关的同级人民检察院刑事执行检察部门。第二十五条规定到，辩护人可以对指定居所监视居住的决定和执行进行控告、举报、申诉。

      （二）向侦查机关的上级机关投诉

       根据《公安机关内部执法监督工作规定》，上级公安机关可以对下级公安机关，本机公安机关可以对所属业务部门的业务活动进行监督，第六条第二款明确了刑事强制措施属于监督的范围。基于此，辩护人如果会见受阻，且执行机关无法给出合理理由的，可以向上级公安机关或者本机公安机关的法制部门或主管领导反映、投诉。

    

 周晓博，河南韬涵律师事务所执业律师，西南政法大学刑法学硕士，致力于刑事辩护，擅长经济犯罪、税务犯罪、企业家商事犯罪风险防控、刑事申诉控告等诉讼或非诉业务。  电话/微信：15890100925

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