 最近一段时间，接触到一起建工纠纷，了解了案子的过程，有颇多感受。这让我想起初入律所实习时撰写诉讼代理方案的经历，面对如此复杂案件，双方当事人以及代理人都没有充分的方案，一方贸然起诉，一方贸然反诉，最终导致案件陷入僵局，这是值得我们反思的。 建工合同一般履行周期长，合同变更并不鲜见，而且法律关系复杂，例如涉及转包，分包，挂靠等情形交错其间，既需要对案件细节予以关注，又不能忽略案件整体的把握，因而，我总觉得办理建工案件，尤其是存在主体多，关系错综复杂的，制定详细的诉讼方案是非常有必要的。 我记得，我当时接受过的训练就是，一个完整的诉讼方案，首先需要对案件事实进行梳理，其实这本身就是对证据材料的梳理，证据材料能够反映什么事实，还需要补充什么证据，当然这里有一个概念就是“要件事实”，也就是与构成要件符合的事实。所以，梳理事实与寻找法律规定是一体的，是不可分割的。 其次，需要进行法律分析，尤其是针对焦点问题，例如建工合同的效力，众所周知，建工合同无效的比例比较高，很多人认为在建工领域无效合同与有效合同没有什么区别，这个观念是很有问题的，合同效力问题是与其法律效果直接相关的。还比如对于转包，分包，挂靠，内部承包等的认定，既与案件事实相关，也与法律规定，法律概念不无关系。 再次，就是解决方案了，诉讼的，非诉的，梳理案件事实，法律分析，最终都是为了提出解决之道。诉讼的可行性，可操作性，是很关键的。这一点在建工案件中尤其如此。诉讼主体的问题，例如实际施工人的问题，这里面的问题，有的人能写一本书，都不一定说得透。还有诉讼请求的问题，这是核心，代理案件还是法官审理案件，就是围绕诉讼请求而展开的。 最后，我记得还有一项就是法律规定，指导案例，公报案例，最高院判例，还有所在地方高院的规定以及案例，也要收集，也要研究，很多省份的高级法院都有对于建工案件审理的一些意见，实际上是很管用的。毕竟统一裁判还是司法审判的追求。 这是自己的一点感想，这些年做咨询，办案件，颇多感受，尽管案件胜负有很多因素左右，但是对我而言就是把可控东西做到没有遗憾。很多时候我们说法律风险，事实上法律风险是可控的，不可控的是法律之外人性的风险，权力的风险。 |
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