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原文地址：常见合同法律风险的防范（上）作者： 常见合同法律风险的防范（上） 合同，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。公司作为独立承担民事责任的法律主体，其在生产经营过程中免不了要签署各式各样的合同，因而合同的法律风险与公司的经营活动息息相关，合同法律风险的防范也成为公司内部控制制度的重要内容。本文通过分析合同常见的法律风险，探讨对合同法律风险的防范。 一、合同的订立与履行 （一）合同订立的形式 订立合同，可采用书面形式、口头形式和其他形式。如法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式；当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。 （二）合同主体的资格 虽然合同订立的形式可以不拘一格，但合同法对订立合同的当事人却有其主体资格要求。《合同法》第九条规定，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。 因此公司对外签署合同之前，需注意合同对方是否具有相应的民事权利能力和民事行为能力，是否具有实际履行合同的能力；如为委托代理，还需注意代理人是否经委托人合法授权，是否有合法的授权委托书。 （三）合同各方的权利与义务 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。因此公司对外签署合同后，需牢记己方的权利和义务，不可轻易放弃己方的权利并督促对方依照合同履行义务以保障己方依法行使合同权利和取得合同利益；同时严格依照合同约定履行己方的义务，如常见的买卖合同：买方负有按时付款义务；卖方负有按时保质交货义务。 （四）合同的实际履行 清楚合同各方的权利和义务，才能保证合同正确地实际履行，才能在合同实际履行过程中及时发现对方的违约行为、保障己方的合法权益，才能在发现合同不可能履行或无法履行的情形下及时采取补救措施、减少己方的损失。 因此，在合同实际履行过程中，应时时对照合同约定的各方权利和义务，以合同约定为准绳，实际履行己方义务、切实享有己方权利。曾有人言：成熟的合同谈判，在合同签署后可将合同文本束之高阁，因为合同条款已烂熟于胸。笔者对此深表赞同。 二、常见的合同法律风险 根据合同法律风险产生的时间，常见的合同法律风险大致有合同签订前隐藏的法律风险、合同签订时存在的法律风险、合同履行过程中的法律风险和合同产生纠纷时的法律风险。 （一）合同签订前隐藏的法律风险 这类法律风险往往表现为合同对方的主体资格和履约能力方面。因为合同签订前没有对合同对方作必要的调查和了解，与主体资格有瑕疵的当事人或代理人签署合同，最后导致合同无效或合同效力待定；或与履约能力有欠缺的当事人或代理人签署合同，最后导致合同无法履行。 比如，A公司（买方）与B公司（卖方）签订《买卖合同》，A公司在签订合同后即向B公司支付合同定金。而B公司实际根本无能力生产合同约定的产品，欠缺履约能力。该案中A公司即发生合同签订前隐藏的法律风险，该合同无法履行不仅使得其采购计划受影响从而影响生产计划乃至销售计划，而且还可能因B公司在收取合同定金后假借经营不善破产而使得合同定金难以收回，公司将因该合同的法律风险而产生经济损失。 （二）合同签订时存在的法律风险 这类法律风险往往发生在合同的内容与形式方面。合同内容方面，主要表现在合同内容违反法律强制性规定而最终导致合同无效，比如C公司要建设某项目，该项目按照规定必须要履行招标程序，但C公司未经招标直接与D公司签订《建设工程施工合同》，所签合同依法应归于无效。合同形式方面，主要表现在合同形式不齐备而使得合同隐藏法律风险，比如，合同约定产品质量标准单独制作合同附件，但签约时合同未附质量标准附件；又比如，合同对方公司未盖章，虽有对方授权代表签字但未取得合同对方公司出具的授权委托书，等等。 （三）合同履行过程中的法律风险 （四）合同产生纠纷时的法律风险 该类法律风险主要指在合同可能产生纠纷时应对措施不力而导致己方在日后诉讼中处于不利境地。 比如，E公司与F公司签署《买卖合同》并支付合同定金，后双方均未继续履行合同，E公司因投资计划调整不再需要原向F公司购买的设备，就向F公司致函说明要求终止合同，该合同如发生纠纷和诉讼，则E公司致F公司的函可谓为一大败笔，在诉讼中将可能陷于在合同履行方面单方先违约的不利境地。 又比如，G公司与H公司的代理人I公司签署《买卖合同》，但G公司只拿到H公司授权委托I公司的授权委托书传真件，在合同签署后至预见到可能产生纠纷期间均没有及时补到授权委托书原件，该案中G公司在合同产生纠纷后如欲起诉H公司，将可能在证据效力方面存在一定的瑕疵。 |
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