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课堂笔记|签好股权协议,企业发展更有劲

 31木火通明 2016-03-05



本文内容为昨天晚上7:00—8:00,我在微信群中的分享内容,经团队整理校对与课堂PPT一同发出来供大家参考。以后还会有更多股权主题内容在微信群进行分享,敬请期待!


大家晚上好,很高兴和大家在微信群见面。群里有很多老朋友,也有不少新朋友。有来自广东的、北京的、福建的、山西的、还有我们河南漯河的、平顶山的。各行各业都有,微信让我们的沟通如此便捷。

大家聚在一起是我们的缘份,我们今天用一个小时的时间,在这些里一起交流股权,聊聊常见的股权法律问题。

我发起此活动,是因为平时不少朋友咨询我。我们的股权合同怎么签呢?你们有模板没有?我们两个人怎么分配股权比例呢?我们的股权怎么估值呢?还的问我们三个人合伙开公司,一年我们根本无法插手经营,这个公司亏的一塌糊涂,我们怎么能退出呢?

诸如此类的问题,我想抽一个相对整的时间,梳理一下,系统的讲给大家,希望对大家有所帮助。



在分享股权话题,向所有的老板致个敬,老板是这个社会上最苦逼的一个职业群体,他们是一群有梦想的人,为了一份责任在不断激励自己。今年经济环境非常不好,生意不好做,融资难,企业不景气。工资还必须按时发,老板一个比一个累。老板一直在坚持,我说此话题目的是,在这么一个竞争激烈的时代。问问你的企业定位是否精准。在红海里拚杀,还在蓝海里淘金,有没有考虑自己的商业模式,自己企业的定位。





今天群里有一个老朋友,耀军烩面的老板张耀军先生,他研究了七百天为了卖一碗不腻不膻,快速出餐”的烩面。现在发展的非常好,员工干劲十足。你的企业有竞争力吗?有竞争力股东才有信心,员工才会更卖力。




因为协议是对未来可能发生的事情,现在协商好,有一个处理意见。俗话说:生意好做,伙计难搁,是因为中国人好面子,事先你好我好大家好,事后却不开心,人财两散。中国人习惯不签协议,为了表面一团和气。而恰恰不签协议为以后出现纠纷,埋下隐患。



在签协议时要注意哪些条款?一会会一点点讲。签协议让彼此约定清楚双方的权利义务,约定清楚谁是大股东,谁有控制权。大家都关心融资。举一个例子,2010年,京东融资的时候找到了高瓴资本的张磊,刘强东告诉张磊需要5千万到7千万美金,张磊说要么一分不投,要投就投三亿美金,张磊看中京东其中有一个很重要的原因,他看中了刘强东的创始人控制条款。张磊研究后发现,创始人控制公司不见得能成功,但创始人控制不了公司,肯定成功不了。你的公司有实际控制人吗?

创业公司里面,有一个人说了算,在创业初期,能够保证公司执行的效率,在融资的时候能够说了算。现实生活中,不少企业如果是两人,50%:50%股份,三个人30%,30%,40%或40%,30%,30%。这样的比例很常见。



这样的比例导致一个和尚有水吃,三个和尚没水吃。都不想出力,都想坐享其成,出现困难的时候。都想往后退。均权是最差的结果,均权导致权责不清晰,没有人愿意为亏损买单。因为分的差不多,也没有人愿意去多干活。最好的股份结构,是有一个大股东,赚钱他赚最多,干着有劲。赔钱,他也赔的最多,这样他的责任心是最强的。回看一下你们的公司有没有一个核心大股东?没有就要影响企业发展动力了。

中国人不好意思,我们哥俩合伙,我也不好意思多取股份。企业发展当出现重大决策的时候,有一个人说了算,如果两个人都说了算。结果都说了不算,所以我们建议最好的股权结构是有一个核心大股东,股权简单明晰。

还可再预留一部分股权,将来可留给后加入的股东,或留给未来要激励的对象。现在如果把股权全部分完,有可能将来都不愿意拿出来。当然这只是一种方式。



股权协议是一个大门类,里面包括:创始团队的协议,增资扩股的协议,股份转让的协议,股权激励的协议,股权并购的协议,股权投资的协议,股权融资的协议,还有股权众筹的协议。那我们讲一个主题,也是大家问的最多、也最关心的创始团队的协议。




创始团队股权协议可能分为以下几个条款:

合作背景,为什么彼此合作?在协议中背景是否已经说清楚了?你们双方合作的资源是什么?彼此把目的、需求列出来,有的人为了一番事业,有的人为了挣钱,一定要让做事业的站出来,这样企业更有动力。




对未来的评估。这个评估需要资金预算,要大概数字,一定要把此写清楚,双方不产生歧义。比如我们刚刚碰到一个案子,就是三个人合作,要成立一个项目。投资金额要一百万,一个是政府官员,一个有钱,一个是职业经理人,在干的时候没有说那么清楚,就上马了,开始干!结果干的时间不长就出现了分歧。因没有大概预算,干的过程中没钱了,谁说了算呢?出现亏损如何弥补?现在项目停到那儿。



可见一定要写清楚合作背景,这是未来处理纠纷的依据,接着讲什么人能当创业合伙人?什么样人不适合当创业合伙人?我们的观点是创始合伙人的第一个要点,彼此信任。信任是有限责任公司里面很重要的因素。有限责任公司不仅讲究资合更讲究人合。人和人在一起合作要求价值观相同。能够背靠背信任,并且资源互补,各自独当一面。比如计算机网络公司,有人负责网络,有人负责营销,另外一个负责管理,资源互补,互为支撑。



我们要求,创始团队最好双方都出一部分资金,有恒产者有恒心。初创团队我们不赞成干股。钱还是要出的。创业团队还要具备创业能力,创业心态,愿意一直走到底。

什么人不适合当创业合伙人呢?第一个是不能持续提供资源者,比如他前期投资,后期资金断了。还有前期只出钱根本不参与经营的人,也是不适合当创业合伙人的。再一种兼职者,还有专家顾问。重点我强调的是,早期的员工或新招员工不适合当合伙人,可能你现在认可他,认为他现在比较适合,但未必可以走的远。我们刚刚处理一个案子,老板相中一个员工,认为他很能干,为拴住他的心,给他股份,刚签了合同才两个月,他在公司就不干了。我们建议早期员工,即使觉得非常合适,最好签代持协议,等磨合一两年后,再登记到公司的股份里面去。还一个是理念不同的,理念不同,你们不能同舟共济。也不可能走的远。理念是彼此合作非常重要的因素,中国人讲究人以类聚,物以群分,在一起呆着不舒服,最好别当股东。还有就是天使投资人。不建议让他的原始股份里面。




在合作协议里出资条款,注明共需出资多少,分几期出,首期出资什么时间到位,二期三期投资多少钱?什么时候到位?这要约定清楚,如果不到位,如何处理?再拿钱进来的是借款还是出资,如果出资是不是原来出资股份的两倍?不出资股东的股份能否被稀释?被转让?这也需要约定。




股权的比例划分:公司有不同的分类,有人力驱动型的公司,比如说律师事务所或者咨询公司就是这样公司。还有资源型驱动公司,资本驱动型公司,公司不一样,对股权比例的要求不一样。我们建议在人力驱动型公司里,现金出资最多占到整个公司股权的百分之二十。剩下百分之八十,根据个人在公司里的贡献,再去分百分之八十里面的股权,大致预估,可以采取动态的方式大概列个比例,一年以后再根据约定调整。这样大概保证公平性。如果资本占的比例过大,会影响发展的后续动力。



这个创业团队里面还可以采取加权的方式,约定如果都按照百分百为起点,团队的发起人可以多加百分之五,迈出第一步的人加百分之五,执行人可以加百分之五,团队里有社会影响力的人可以加到百分之一百至五百,全职者可以加百分之二百,这是大概的参考数字供大家参考。

对于公司的股权设计,可以根据公司的情况,进行不同的安排。工商局千篇一律的版本,几乎用不上,很多股东看到不看,随手一填,试想一个傻瓜相机能够拍出精美的相片吗?弄一个傻瓜章程。能够管理好你的公司吗?章程签不好,再不签好协议,发生分歧如何处理?股权协议,一定要量身定做。你清楚公司法对股权是怎么约定的,可能考虑的因素还比较多,你们还可自行协商,协商一致即好。

还要注意法定代表人条款。法定代表人是法律规定代表公司的人。法定代表人可以是公司股东,也可以是公司的董事或者公司的经理,不一定非要是公司的股东。我们碰到一例子,一个单位,他们的法定代表人,当时为了工作的需要,让他的总经理到单位当法定代表人,这个总经理在外面,以公司名义欠了很多外帐对公司造成损失,当想换这个法定代表人的时候,法定代表人不配合,公司章程也没约定,非常麻烦。

解决办法:股东同意。公司章程有一条约定,法定代表人变更,由大股东指定或者股东会通过。修改公司章程,即使原法定代表人不同意,也可以到工商局,拿了他们的股东会决议,变更法人代表人,这是法律所允许的。不然如果原法定代表人不同意变更,公司可能会陷入僵局,最后给经营造成很大的困难。法律是有办法解决,只是股东事先不知道预防。



在日常咨询中,核心大股东最关心的是,公司的控制权条款。



控制权在经营中分几个层面:一个是公司的公章财务章,由谁保管?公司的商标专利在谁名下?我们处理一个案例,公司的大股东将商标登记在一个相对封闭的公司里,然后让这个公司,授权下面的分店来使用这个品牌。这样公司的经营不会出大的差错。当年黄光裕和陈晓之争,黄光裕占有先机,原因之一就是品牌是黄光裕控制之中。



公司弥补亏损条款,在经营过程中,如果出现亏损。怎么样弥补?前两天碰到这个例子,一个饭店亏了两百多万,因为大环境不好,大股东让小股东拿钱弥补亏损,小股东说没有钱,大股东为了经营下去不得不继续填。后有投资方表示愿意加入,小股东开始不同意,后来同意了,小股东要退股,并要求按入股价退,双方就僵到这里。如果约定弥补亏损条款,及不弥补的后果,可见多么重要。

在讲课之前有个朋友问股份转让的条款,有限责任公司可以约定:你们股份允许不允许对外转让?也可以约定一定时间股份不能转让。如果当时约定不能转让,是符合法律规定的。转让的价格,可以约定平价,折价或溢价,只要事先约定好,法律会认可。

还可根据项目情况,因为一个项目有生命周期,有的至少需要三年或者四年,你们约定此期间不能退,如果退股的话,转让价是0。双方如约定按评估价,处理起来很复杂,有的根本评估不了。还可以约定固定的回报退股。



分红:这也是经常碰到的问题?我们的观点是把公司的分配分三部分,第一部分是劳动所得,即工资,干活的得此部分,第二部分是奖金,有贡献的得,剩下的是股份分红,按资本的投入分配。如此干活不干活也做以区分。出钱又出力,出钱不出力,分到的钱不一样。



对股东的股权激励也是我们研究的成果。天下熙熙,皆为利来。天下攘攘,皆为利往,只有说清楚了付出与回报,多劳多得,少劳少得的分配形式,更能刺激老板的积极性。对员工可以股权激励,对老板也可以股权激励。如果这个老板管理销售岗位。把利润和老板挂钩。考评达到什么标准,老板他可以拿到什么利益,这就是双方把未来的收益说的明白。



老板可能不好意思,结果最后发现企业里面,都不想干活,对老板股权激励也很重要。我们认为老板的股权激励要先于员工的股权激励。老板都不好好干,员工怎么好好干。各位老板。你考虑考虑,你们公司的利润分成是不是合理呢?有没有对老板的价值进行评估呢?如果这款没有做。那你该考虑这块怎么做了?



关于继承,可能会发生的。谁都不想发生这个意外情况,人不在的话会产生法律上规定股权继承。公司如果没有做这块的约定,那有没有考虑如果发生继承,这个人有两个儿子,这家人都进来当股东吗?

酒驾入刑如何处理?公司发展不仅靠钱更要靠人,万一发生此类情况,有没有考虑?又怎么处理呢?



对赌协议,在你们的公司条款里面,有没有考虑过对赌协议的条款?去年完成一百万,今年完成一百五十万,有没有考虑多给他一点股份,完不成呢?

时间关系,今天先说到这里。谢谢大家。


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