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来源︱蓝白律师事务所 2013年4月29日，亚湖投资公司向王某发送“录用通知书”，确认王某的职位、薪资等，并确认其直属上级为董事长。同年6月1日，双方签署劳动合同，约定：合同期限至2016年5月31日止，任广告传媒总监，实行不定时工作制，月薪人民币20，000元。合同还约定：乙方（指王某）未达成甲方（指亚湖投资公司）指定的销售目标，甲方可以解除合同，且不承担违约责任。 自2013年10月起，亚湖投资公司按12，000元／月的标准向王某发放同年9月起的工资，并持续至2015年2月止。 2015年3月31日，亚湖投资公司向王某提出解约，并送达“解除劳动合同通知书”，载明：……现你累计旷工3天以上，属于严重违纪，……公司决定自2015年3月30日与你解除劳动合同。该“通知”未送达王某。亚湖公司未支付王某2015年3月的工资。 2015年5月11日，王某向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认2013年6月1日－2015年5月10日期间与亚湖公司存在劳动关系，要求亚湖公司支付：1、2013年9月－2015年1月期间的工资差额136，000元；2、2015年2月1日－5月10日期间工资65，263元及拖欠上述工资的经济补偿金281，263元；3、2013年6月1日－2015年5月10日期间延时加班工资20,000元、双休日加班工资40,000元、节日加班工资20,000元；4、违法解约赔偿金80，000元；5、2014年度高温费600元。 庭审中，亚湖公司提供王某2013年6月3日－2015年3月27日期间的考勤记录，以证实王某任职期间旷工达115天。王某对此予以否认，称均正常出勤上班，亚湖公司将其出差、外出接待客户等均作为旷工，实属不合理。 关于工资差额，王某主张其工资标准应为20,000元/月，实际上公司自2013年10月按照12,000元/月发放，故存在差额；关于加班工资，王某主张其常在休息时间为公司开展的活动项目进行拍照，故单位应支付加班工资；对于高温费，王某主张因在夏季为公司露天活动摄影，故单位应当支付高温费。 另，庭审中双方确认王某自2015年4月1日起未向单位提供劳动。 劳动仲裁：1、王某与公司在2013年6月1日至2015年3月31日期间存在劳动关系；2、亚湖公司支付王某2015年3月的工资12,000元，其他仲裁请求不予支持。 一审：1、王某与公司在2013年6月1日至2015年3月31日期间存在劳动关系；2、公司支付王某2015年2月、3月的工资28,000元；3、公司支付王某2013年9月至2015年1月期间的工资差额136,000元；4、公司支付王某违法解除劳动合同赔偿金65，412元；其他诉讼请求不予支持。 二审：改判公司无需支付2013年9月至2015年1月期间的工资差额136，000元，改判公司支付王某2015年3月工资12,000元，改判公司支付违法解除劳动合同赔偿金48,000元；维持其他一审判决内容。 单位是否应当支付2013年9月至2015年1月期间的工资差额？ 根据《劳动合同法》第35条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”即变更劳动合同需要用人单位与劳动者双方协商一致，且采用书面形式。而本案关于工资差额的诉求之所以在二审中改判，其依据为《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第11条的规定“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。” 本案中用人单位从2013年9月至2015年2月一直按每月12,000元的标准向劳动者发放工资，双方的实际履行存在相当的连续性和一定的期限性，而劳动者在长达一年多的时间中并没有提出异议，亦有悖常理。劳动者主张公司与其协商先发部分工资，差额年底补发，但其未充分举证证明在2013年和2014年年底曾向公司主张工资差额的事实，因此法院最终认定双方的工资标准为实际履行的12,000元。在此建议用人单位，在劳动合同履行过程中，如薪资、工作岗位等发生变更，还是应当采取书面变更协议的形式确定下来，以避免后续发生额外的风险。 对于违法解除劳动关系的诉求，本案中工作岗位约定为不定时工时制，公司从未对劳动者进行考勤管理，未催告要求其上班、未具体安排员工具体坐班，且此种状态自履行劳动合同时一直未发生变更，故单位以旷工解除缺乏依据，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。对于劳动者主张加班工资及高温费的诉求，劳动者拍照行为系其爱好所为，并非公司对劳动者安排的工作，故劳动者此项诉求缺乏依据，不予支持。 各地劳动法政策比较 婚假 产假 陪产假 最低工资标准 加班工资的基数 加班工资的计算 女职工退休 哺乳假 生育津贴 痛经假 停工停产工资 |
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