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未续签书面劳动合同要支付二倍工资?(超实务全面分析)

 lgzlawyer 2016-10-25

未续签书面劳动合同要支付二倍工资吗?(超实务全面分析)

         作者胡敏律师,安徽昊华HR法律服务中心执行主任,作者授权本微信公告独家推送,转载请注明出处。

劳动合同法规定,自用工之日起一个月内应签订书面劳动合同,否则单位应支付二倍工资,直到今天,仍有单位因未签订书面劳动合同,被裁决支付二倍工资?哎,我只能说,有钱人任性啦。对于入职后未签订书面,实务中关于仲裁时效的计算、二倍的标准等存在一定争议,其他定论。也因为二倍工资的巨大诱惑力,导致江湖上流传“二倍工资碰瓷八术”,唉,在二倍面前,友谊的小船说翻就翻啊。单位如何应对二倍工资碰瓷八术,我已经多次公开场合说过,再此不赘述。今天,我想和大家聊的是,书面劳动合同到期后,单位未及时续签,是否也需要支付二倍工资?

 

一、未续签书面是否要支付二倍的两种对立观点

和入职后未签订书面劳动合同要支付二倍工资相比,未及时续签书面是否也要支付二倍,在实务中存在截然不同的两种观点。

一种观点认为:未续签书面不应支付二倍工资,理由主要有两点:

首先,劳动合同法第82条规定的是,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未签订书面,应支付二倍,这里指的”自用工之日起一个月内“,即双方建立劳动关系之日起一个月内未签订书面劳动合同情形,并非指未续订情形,劳动合同法及实施条例均没有规定未及时续订要支持二倍,要求未续签支付二倍,无法律依据。

其次,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第16规定:“劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,原用人单位未表示异议的,视为双方同意以原条件履行劳动合同”。《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知第14也规定:“劳动合同期满后,因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的,视为续订劳动合同”,据此可以看出,没有续签劳动合同的情况下,是视为双方以原劳动合同条件继续履行劳动合同。参照入职后未签订书面满一年后,视为双方已经订立无固定期限劳动合同,视为订立后,就不再适用应签订无固定未签订的二倍,同理,此时也不应再支持未续订的二倍。

另一种观点认为,未续订也要支付二倍,主要理由如下:

首先,从立法背景或立法者意图分析,劳动合同法之所以规定劳动合同必须书面,否则单应位支付二倍,除了提高书面劳动合同签订率外,更重要的是要用书面形式固定双方权利与义务,未续签书面,会导致双方的权利与义务不明确,不利于劳动者权益的保护。

其次,劳动合同的履行是个动态的过程,原劳动合同期限届满后,劳动者的劳动报酬、福利待遇、职务等均可能有变化,如果继续用工,有必要用书面劳动合同把这种变化固定下来。

再次,两次固定以后就是无固定,无固定是对劳动者的保护,若对于未续签不予以惩戒,会影响到劳动者签订无固定的权利。

以上两种观点,认为无须支付二倍的观点,是严格按照法律条文文本本身来解释,认为应支付二倍的观点,从立法本意来解释。两种观点孰对孰错,实务中哪种观点占上风呢?下面我们将从各地的地方规定来进一步分析。

 

二、未续签是否要支付二倍的地方规定

通过科先行劳动法库搜索法规,出现的地方规定中,关于未续签是否要支付二倍,进行摘录如下:

北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要(二)

三、劳动合同订立

27、劳动合同期满后未订立劳动合同,劳动者仍在原用人单位继续工作,如何处理?

劳动合同期满后未订立劳动合同,劳动者仍在原用人单位继续工作,应适用《劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第八十二条,《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定进行处理。在此情况下,因为用人单位对合同期满和继续用工的法律后果均有预期,因此不需要再给予一个月的宽限期,原劳动合同期满次日,即是用人单位应当订立劳动合同之日和承担订立劳动合同的法律后果之日。

28、(3)如果劳动合同期满后,劳动者仍在用人单位工作,用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的,计算二倍工资的起算点为自劳动合同期满的次日,截止点为双方补订书面劳动合同的前一日,最长不超过十二个月。

 深圳市中级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见(试行)

76、用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的,用人单位应自用工之日起满一个月的次日起支付两倍工资至双方签订劳动合同前一日时止。但用人单位有足够证据证明未签订劳动合同的原因完全在劳动者,其自身无过错的,用人单位无须支付两倍工资。

劳动合同期满,劳动者继续在用人单位工作的,用人单位在劳动合同期满之日超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的,参照前款处理。

 上海市高级人民法院关于适用《劳动合同法》若干问题的意见

二、劳动关系双方当事人未订立书面合同的处理

劳动合同期满后,劳动者继续为用人单位提供劳动,用人单位未表示异议,但当事人未续订书面劳动合同的,当事人应及时补订书面劳动合同。如果用人单位已尽到诚实信用义务,而劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位可以书面通知劳动者终止劳动关系,并依照《劳动合同法》第四十七条规定支付经济补偿;如劳动者拒绝订立书面劳动合同并拒绝继续履行的,视为劳动者单方终止劳动合同,用人单位应当支付劳动者已实际工作期间的相应报酬,但无须支付经济补偿金

广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要

14、用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同,或者虽通知劳动者签订书面劳动合同但劳动者无正当理由拒不签订,用人单位未书面通知劳动者终止劳动关系的,应当按照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。

劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,超过一个月双方仍未续订劳动合同,劳动者根据《劳动合同法》第八十二条第一款规定要求支付二倍工资的,应予支持。

天津市高级人民法院关于印发《关于审理劳动争议案件有关问题的通知》的通知

4、劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,但双方未续签劳动合同的,劳动者和原用人单位之间形成一种不定期的劳动合同关系,双方均有随时终止劳动关系的权利。

为防止用人单位利用不定期劳动关系侵害劳动者合法权益,对前述终止不定期劳动关系适用以下标准:(1)用人单位提出终止劳动关系的,应对劳动者进行补偿。补偿标准,应将劳动者前后工作时间合并计算,劳动关系存续一年,补偿劳动者一个月的工资,但最高不得超过12个月的工资。月工资标准为劳动者前一年在该用人单位的平均工资。(2)劳动者提出终止劳动关系的,依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释》第十六条的规定,应予支持,同时对劳动者不予补偿。

江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南(2010年)

劳动合同期满,劳动者继续在用人单位工作,用人单位超过一个月未与劳动者签订书面劳动合同是否适用双倍工资罚则问题

《劳动合同法》第八十二条规定的立法目的在于推行劳动合同书面化,避免因事实劳动关系的泛滥导致劳动者权益受侵害,因此,用人单位在劳动合同期限届满后继续使用劳动者,但超过一个月仍未与劳动者签订书面劳动合同的,亦应适用《劳动合同法》第八十二条的惩罚性规定,即应向劳动者支付双倍工资。

重庆市职工权益保障条例(2011修订)

第八条第三款 劳动合同期满后,用人单位继续使用该职工的,应在一个月内与其续签书面合同。

第四十八条 违反本条例第八条规定,用人单位未与职工续签劳动合同的,依以下情形处理:

(一)超过一个月不满一年未与职工续签劳动合同的,自合同期满后第一日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向职工每月支付两倍的工资,并与职工补订书面劳动合同;

(二)超过一年未与职工订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向职工每月支付两倍的工资,并视为自合同期满之日起满一年的当日与职工已订立无固定期限劳动合同。

 山东省高级人民法院、山东省劳动争议仲裁委员会、山东省劳动人事争议仲裁委员会关于适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国劳动合同法》若干问题的意见

26、劳动合同期满,劳动者仍在用人单位提供劳动,用人单位未表示异议的,应当依照劳动合同法第十条第二款、第十四条第三款的规定,在原劳动合同期满后的一个月内与劳动者订立固定期限、无固定期限劳动合同。

广州市劳动争议仲裁委员会、广州市中级人民法院关于劳动争议案件研讨会会议纪要

26、劳动合同期满后未续签的双倍工资问题,应分四种情形处理:(1)劳动合同期满后双方一直未续签合同、且原合同未约定到期自动续延的,除用人单位能够证明未续签合同的责任在于劳动者外,用人单位应当支付双倍工资。(2)劳动合同约定期满自动续延的,可视为合同已经续签,用人单位无需支付双倍工资。(3)到期后未及时续签,经过一段时间后才续签了劳动合同,对于该“空档期”,可分具体情况:如果“空档期”不超过一个月,可视为合理协商期,用人单位无需支付双倍工资;如果“空档期”过长、超过一个月的,除用人单位能够证明未续签合同的责任在于劳动者外,用人单位应当支付双倍工资。(4)用人单位与劳动者“倒签”劳动合同的,可视为劳动者确认劳动合同期限已经涵盖未签合同期间,属于劳动者的追认,用人单位无需支付“倒签”期间的双倍工资。

中山市中级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的参考意见

4.10【合同届满双倍工资】劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,超过一个月双方仍未签订劳动合同的,劳动者根据《劳动合同法》第八十二条规定要求支付二倍工资的,应予支持。

惠州市中级人民法院、惠州市劳动人事争议仲裁委员会 关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要(试行)

第二十五条【劳动合同期满未续签或终止的是否执行双倍工资】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的,用人单位应自用工满一个月的次日起支付双倍工资至用工满一年或双方签订劳动合同前一日止,最长不超过11个月。

劳动合同期满,劳动者继续在用人单位工作的,用人单位在劳动合同期满之日超过一个月不满一年未与劳动者续签劳动合同的,参照前款处理。如果属于劳动者的原因,不与用人单位订立书面劳动合同,用人单位无需向劳动者支付双倍工资。

劳动合同期满,劳动者继续在用人单位工作的,用人单位在劳动合同期满之日超过一个月不满一年未与劳动者签订劳动合同的,符合《劳动合同法》第四十二条规定的情形,应按《劳动合同法》第四十五条执行,不支持双倍工资。

齐齐哈尔市劳动人事争议仲裁委员会关于劳动争议案件裁审衔接若干问题的处理意见(一)

11、劳动合同期满后,用人单位未与劳动者续订书面劳动合同且继续用工的,劳动者要求用人单位支付超过一个月不满一年未订立书面劳动合同期间二倍工资的,应予支持。

劳动合同期满后,按照《劳动合同法》第四十二条规定劳动合同应当续延的,劳动者要求用人单位支付劳动合同续延期间未订立书面劳动合同二倍工资的,不予支持。

吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件的指导意见

15.劳动合同期限届满,双方未续订劳动合同,但劳动者继续在用人单位工作的,用人单位应当在一个月内与劳动者签订书面劳动合同。劳动者经用人单位书面通知后,在合理期限内不与用人单位续订劳动合同,用人单位依照《劳动合同法实施条例》第5条、第6条的规定请求与劳动者终止劳动关系的。

以上地方规定,除上海、天津、山东、吉林外,都非常明确规定未续订单位要支付二倍工资。本人通过威科先行劳动法库搜索上海、天津、山东、吉林等地的判例,绝大多数判决的都支持未续订单位应支付二倍。只有极少部分判决不支持二倍,如天津市第一中级人民法院民事判决书【(2016)津01民终1253号】。暂无地方规定,未续订无须支付二倍工资。

 

通过以上地方规定可见,对于未续签书面劳动合同,单位是否需要支付二倍,全国实务中持第一种观点,即应支持二倍的观点占主流。但遗憾的是,在搜索的生效判决文书中,没有见到关于应支持二倍工资的详细说理分析。

      企业用工法律风险管理,不能让渡用工主动权利,否则人为刀俎我为鱼肉。那么对于单位而言,在战战兢兢破解了“二倍工资碰瓷八术”之后,如何有效破解未及时续订导致二倍工资的不良成本呢?下期,我们来再聊《未续签书面劳动合同的二倍工资——破解之道》。欢迎继续关注!



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