无讼阅读｜耶林剪影：德国法学巨峰的一生

 

原文按：

本文作者带领我们走近了德国著名的法学家耶林。耶林上承历史法学萨维尼之学术传统，下启利益法学海克之学术峥嵘，开启了法学方法的变革时代，所著的《为权利而斗争》可谓家喻户晓。

 

文/郑灿

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耶林（Rudolf von Jhering，1818-1892）被认为是与萨维尼（Friedric-Carl von Savigny，1779-1861）齐名的德国法学家，而他也正是上承历史法学萨维尼之学术传统，下启利益法学海克（Philipp Heck，1858-1943）之学术峥嵘的人物。耶林一生的重要著作包括《罗马法的精神》（Geist des r?mischen Rechts）、《法律中的目的》（Der Zweck im Recht）、《论法律感觉之产生》（überdie Entstehung des Rechtsgefühles）、《法学中的戏谑与严肃》（Scherz und Ernst in der Jurisprudenz）等，当然还有家喻户晓的《为权利而斗争》（Der Kampf ums Recht）。

1818年8月22日耶林出生于德国东弗列斯邦（Ostfriesland）首府奥里希市，其族为法律世家。家中尚有兄弟姊妹五人，耶林行三。七岁失怙，但因母亲对儿女要求过苛而与母亲关系冷淡。曾购得《教育与课程的原则》一册交于母亲，要求其参照之。1836年起，耶林开始接受大学教育，先后就读于海德堡、慕尼黑、哥廷根以及柏林诸大学。1842年又于柏林取得博士学位，次年提出教授资格论文并在柏林担任讲师。如同其求学之经历，1843年至1868年间耶林辗转任教于柏林、巴塞尔（Basel，1845年于此升任教授）、罗斯托克（Rostock）、基尔（Kiel）以及吉森（Gie?en）诸大学。其中1852年至1868年任教于吉森大学期间，他完成了《罗马法的精神》，但也遭遇了学术上的危机并开始转向（Bekehrung）。

 

结束在吉森大学的停留之后，耶林应邀前往维也纳大学担任教职。在这里，他达到了个人学术声誉的巅峰，获得骑士贵族勋章（Ritteradel），从此他自己以及他的后代有权利使用“封（von）”这个头衔。1873年，耶林离开维也纳来到哥廷根，在此完成了《法律中的目的》两册、《论法律感觉之产生》以及《法学中的戏谑与严肃》并一直待到1892年去世为止。（此部分主要参照吴从周：《概念法学、利益法学与价值法学：探索一部民法方法论的演变史》，中国法制出版社2011年版。）

耶林一生中最富戏剧性且极具重要性的事件就是其任教吉森大学期间遭遇的个人学术上的危机和转向。事情的起因是一个需由耶林作成鉴定意见的实务案件。案情是这样的：一艘船舶的主人将其船舶一物二卖与两个买受人，后来船舶于交付前，因不可归责于出卖人的原因灭失了。问题是，出卖人能否向两个买受人主张价金请求权并获得两份价金？

 

从理论上讲，这里涉及的就是买卖合同中的危险负担问题。在碰到这个实务案例之前，耶林曾经在理论上探讨过这个问题，当时他同意古罗马法学家Paulius关于奴隶二卖危险负担的见解，即若一个奴隶被出卖了两次而又于交付前死亡，出卖人可以从两个买受人那里分别请求支付价金，理由是危险由买受人负担。但是此时面对船舶买卖案，耶林无法再同意自己以前的见解，他的法律感觉告诉他逻辑地适用以前的规则所导致的结果是不可接受的。这样的自我冲突使得耶林久久无法平静，直到他找到问题所在。经过进一步的思考，他发现上述案件中，危险由买受人负担这一规则的“目的”并非使出卖人因此获得双份价金得利，而只是使之在标的物灭失后获得等价的补偿而已。故应当排除出卖人的双重价金请求权。换言之，危险由买受人负担这一规则的适用需要根据规范目的予以限制。由此形成耶林后来的“买卖契约之危险负担”（die Gefahrtragung beim Kaufkontrakt）一文。

由于上述事件的冲击，耶林开始深刻地反思自己一直以来运用不疑的法学方法。那么，耶林所批判的到底是什么样的法学方法呢？吴从周先生在其《概念法学、利益法学与价值法学》一书中将耶林转变前后两时期分别称为“建构方法时期”和“目的方法时期”。按其所述，耶林前期的法学思想可以称之为“建构法学”（Konstruktions jurisprudenz），其精髓见于《罗马法的精神》一书第II册第2部分第39至41章，以“法律技术论”（Theorie der juristischen Technik）为标题的描述中（见前揭吴书导读第5页）。

 

所谓“建构方法”的内容包括法学的分析（juristische Analyse）、逻辑的集中（logische Konzentration）、体系的建构（systematische Konstruktion）三者，分析是通过对法律素材进行抽象作用来获得概念（Begriff），集中是通过法律规则的堆积和简化来获得原则，最后在前两者提供之素材的基础上进行建构以获得所谓的法律身体（Rechtsk?rper）的概念和体系，如所有权制度、债权制度等。分析和集中被耶林称为较低层次的法学（niedere Jurisprudenz），而建构则被称为较高层次的法学（h?here Jurisprudenz）。（见吴书第87-93页）对于这一整套方法，这里不做进一步的阐释，但其中显示的对于逻辑的推崇备至已经显而易见了。正是在耶林手中，法学对于概念的逻辑操作达到了巅峰，但转向后的耶林则以“概念法学”（Begriffs jurisprudenz）一词讥讽对于概念计算的过分崇拜。

概念法学的流弊从前述耶林早先对于罗马法学家见解的盲从即可见一斑，谓之足以造成谬种流传可也。在批判概念法学的过程中，耶林创立了所谓的目的法学，从而进入其学术生涯的目的方法时期。“目的”这个字眼是耶林在其惶惑不安、无所适从的时候抓住的救命稻草，就是“目的”让他看清了法律的实质，也让他重新找到了应该走的道路。他说，目的是一切法律的创造者。这实际上是在告诉我们，人类出于一定的目的而制定法律。这是实然层面的论断。

 

同时他又指点，“随处都要去发现法律制度与法律条文的实践动机。”（见吴书第100页）此又在应然层面告诫法律人，正确的法律实践应当时刻关注法律背后的目的。实然和应然对应着事实和规范的两分。耶林一方面发现了“目的”强大的解释力，从而建构其法律哲学理论，另一方面他仿佛从其洞见的事实上的奥秘而憬然有悟于法学方法的变革，目的论的解释方法（teleologische Auslegungsmethode）水到渠成。抛开“目的”在实然和应然两个层面的关系不谈，对于法学（尤其是私法学）而言，耶林的目的思想更为人乐道的是其方法论上的指导意义。诚如吴从周先生所言，“耶林的目的与其追求的正义内涵，具有批判及控制形式法律概念的适用及解释的功能。本文认为，这也正是耶林的学说中对法学方法论的最大的贡献所在。”（见吴书第164页）

耶林开启了法学方法的变革时代，但他未及充分贯彻其思想便溘然长逝。幸有学术上的承继者将其思想继续发扬光大，举其最著者非海克莫属，而海克亦只承认耶林对他产生过决定性的影响。（见吴书第209页）在这里，仅示例性地观察耶林的目的思想与海克的体系论之间的关系。

 

海克将体系分为内在体系（inneres System）和外在体系（?u?eres System）。内在体系是利益冲突决断的体系，是相互冲突的利益角力的结果。每一个冲突决断都表达了决断者保护优胜利益的要求。而外在体系则是由各种法律概念搭建而成的概念体系，它反映了内在体系的要求。（见吴书第328-331页）我们可以说，为了实现内在体系，外在体系才被创造出来。如同耶林所说，目的创造法律。法律不就是外在的行为规范吗？而在法律背后的是人类内在的目的。耶林在整个德国法学界都目眩神迷于概念逻辑之时，悄然独立指引大家将目光投向人类的内心深处。这更深的一层长久以来被人们忽略了。海克的内在体系亦旨在穿过外在体系而接近人类的内心，冲突决断就典型地存于内心，而外在的行为规范毋宁只是内心冲突决断的表现，借以贯彻冲突决断的手段而已。

 

最后再对照耶林自己的话，“法律的概念包括两个要素：目的之体系以及实现该目的之体系。”（吴书第132页，注238）不难确证，耶林对海克产生了直接而深刻的影响。同时应当说，内在体系与外在体系的区分，在耶林的目的思想中也几乎已经是呼之欲出了。遗憾的只是，他没有时间了。

 

编排/卢明亮

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