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一、案情简介
被告南平市××商贸有限公司与原告南平市延平区××服装店是上、下楼邻居关系。原告××服装店诉称：2010年被告××商贸公司开超市在二楼装修，楼上漏水，影响楼下的原告服装店的正常营业，原告被迫停业，重新装修，造成原告以下损失：1、实际亏损额、预期可得利润损失、停业装修损失计661331.63元；2、重新装修费用358050元。两项合计1019381.63元。为此，原告向法院提交了五组25份证据，主要为：1、渗漏的现场照片、居委会的证明（证明双方因漏水一事发生纠纷，经居委会调解，未果）；2、原告2009年5月至9月及2010年5月至9月的财务报表、工资表、租金支出票据、商品销售统计表等（证明2010年5月至9月同比销售下降、费用不变、亏损增加）；3、装修的工程决算书与漏水区域的工程概算书（证明装修的总费用以及漏水区域的装修费用）。
被告的主要抗辩理由：1、本案是一般侵权纠纷，应当实行“谁主张谁举证”的原则；2、原告提交的证据存在两方面的问题：①原告没有提交有资质部门的鉴定，只提交照片、自己编制的报表和装修公司编制的决算书，这些证据不具有法律效力；②原告提交的证据不足以证明损害结果、因果关系。请求法院驳回原告的诉请。
2011年1月17日开庭后，法院对举证问题进行释明，并要求原告申请鉴定，要求被告同意鉴定。2011年5月26日法院委托福州市××检测中心有限公司对渗水原因、面积及渗漏程度进行鉴定。2011年11月22日，福州市××检测中心有限公司复函法院，以“现场已重新装修并投入使用，仅根据照片无法作出判定”为由，答复无法鉴定。
法院认为：在鉴定机构无法对墙体渗水原因、面积及渗漏程度进行鉴定的情况下，原告又没有证据证明墙体渗水是由于被告的过错造成的。因此，对于原告要求被告赔偿其因墙体渗水造成的经济损失1019381.63元的诉请，不予支持。遂判决驳回原告的诉讼请求。
二、法律分析
1、侵权纠纷的举证责任分配
侵权纠纷举证责任：①一般侵权：实行“谁主张谁举证”原则；②特殊侵权：实行“举证责任倒置”原则，比如在医患纠纷中，由医疗机构举证证明其医疗行为没有过错。
本案属于一般侵权纠纷-相邻权纠纷-财产损害赔偿纠纷，实行“谁主张谁举证”的原则，原告应当对其主张承担举证责任，否则必须承担举证不能的法律后果。
2、侵权纠纷的举证要求
侵权行为的构成要件：过错、损害结果、因果关系。原告至少要举证证明：存在损害结果、损害结果是由被告造成的。
结合本案的情况：①原告以24张现场照片、居委会的《证明》，来证明楼上渗水给原告造成损害的现场及事实；②原告以自制的财务报表等证据来证明原告的损失有多大？③原告以装修公司的《决算表》来证明原告装修的损失有多大？
但是原告仍然没有达到举证要求：①原告提交的照片、报表，因为是原告单方编制的，其证明力极低，被对方认可和法院采信的概率不高；②原告提交的居委会《证明》以及装修公司的《决算书》，因为居委会与装修公司不具有鉴定的资质，此类证据难被对方认可和被法院采信；③原告的证据不足以证明渗水的原因、渗漏的面积、渗漏的程度；④在第③点无法鉴定的情况下，再申请鉴定原告的经济损失是没有意义的。
如果原告能够在渗漏发生之时，及时保护现场，请有资质的机构对渗漏的原因、渗漏的面积、渗漏的程度进行鉴定。在此基础上，再请有资质的机构对原告的损失（包括停业损失、重新装修的损失）进行鉴定，情况可能就大不一样。但是原告错过了鉴定的时机，没有现场，鉴定机构是无法鉴定的。
附：1、代理词
2、南平市延平区人民法院（2010）延民初字第2614号《民事判决书》
代 理 词
审判长、审判员、人民陪审员：
我受南平市××商贸有限公司的委托和福建双剑律师事务所的指派，担任委托人与原告南平市延平区××服装店财产损害赔偿纠纷案的诉讼代理人。我在认真调查的基础上，又经过1月17日庭审，对于案情已有基本的了解。现针对双方诉争的焦点问题，提出以下代理意见：
一、关于“因果关系”
原告认为：①“被告经营的超市装修向下漏水，造成原告商场吊顶墙壁严重渗水”、“由于漏水问题影响了原告商场的正常经营，商场5月至8月业绩直线下滑、亏损严重”、“9月因为漏水严重无法正常经营，不得不被迫停业重新装修”；②原告向法院提交了三份（组）证据：照片、原告致居委会的《证明书》、居委会的《证明》。上述证据能够证明漏水是被告造成的，双方只是对赔偿数额没有达成一致。
本代理人认为，原告的上述理由实难成立：
1、原告提起的是侵权之诉——一般侵权纠纷，证明被告构成侵权的举证责任在原告，即原告必须对过错、因果关系、损害结果提供有效证据予以证明。
2、原告提交的三份（组）证据——照片、原告致居委会的《证明书》、居委会的《证明》，难以证明原告的主张：
①原告提交的24张照片无法认定：什么时候发生渗漏？渗漏的面积有多大？渗漏的程度怎样？渗漏的原因是什么？
②原告致居委会的《证明书》：证据分类上属于“当事人陈述”，而不是书证。是原告的自说自话，即使居委会签上“情况属实”，并加盖公章也不具有证明效力，因为居委会无资质证明渗漏的原因及原告损失严重等情况。被告提交的居委会的《情况说明》已经证明居委会“情况属实”的意思：“双方的纠纷经居委会调解，没有达成一致。”
③居委会的《证明》只能证明双方发生纠纷，该纠纷经居委会调解未果，不能证明：漏水是被告造成的。
④被告从来没有承认：漏水是被告单方的原因。原告称“在居委会调解过程中，双方只是对赔偿数额没有达成一致”，不是事实。
3、被告向法院提交的照片可以证明：原告原先装修吊顶时用了大量的膨胀镙丝，渗漏均是发生在膨胀锣丝与楼面交接处，这证明原告在楼面打入膨胀锣丝是渗漏的主要原因，损害是多因一果。
二、关于“损害结果”
原告认为，因漏水造成的各项损失为1019381.63元，其中：①漏水重新装修的费用358050元；②实际亏损392237.46元、预期可得利润120523.96元、停业装修期间的损失198570.21元，以上合计711331.63元。
为了证明自己的主张，原告向法院提交了两类证据：①原告自己编制的报表及支付凭证；②装修的工程决算书。
本代理人认为，原告提交的上述证据没有证明效力：
1、原告提交的报表类的证据，连证据的形式要件都不具备：①没有单位名称；②没有制表人。
2、原告提交的支付凭证类的证据，大多数是收据或个人帐户交易纪录，其真实性与合法性难以得到确认。
3、工程决算书：①装修公司不具备定损的资质；②决算书区分漏水发生的装修与非漏水发生的装修带有很大的随意性；③决算书中有许多装修项目明显与吊顶漏水无关，原告是趁机把损失扩大化了。
三、关于重新申请鉴定的问题
庭审中，原告根据合议庭的释明，申请重新鉴定。
本代理人认为：
1、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五的规定：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七规定的情形，当事人申请鉴定的除外。”本案明显不属于“本规定第二十七规定的情形”，原告应当对其未在举证期限内申请鉴定承担不利的法律后果。
2、原告的代理人在庭审中提出：因为漏水的现场已经不存在了，漏水的原因不一定能够鉴定得出来。
本代理人认为：鉴于原告当时没有采取证据保全措施，又没有提请有关部门对漏水的原因进行鉴定，在未经过被告同意的情况下，对漏水现场进行重新装修，现场被破坏的责任在原告。
3、退一步说，如果合议庭要求原告重新申请鉴定有法律依据，那么本代理人认为鉴定至少应当包括以下内容：①漏水的原因是什么？是一因一果，还是多因一果？各方责任的大小？②漏水造成的经济损失是多少？直接经济损失——因漏水发生的装修费用是多少？间接经济损失——因装修发生的停业损失是多少？③损失承担的比例。
综上所述，本代理人认为：原告的诉请缺乏有效的证据证明，不应当得到支持，请求驳回原告的诉讼请求。
以上代理意见，请予采纳，谢谢！
福建双剑律师事务所
律师：陈宗荣
二〇一一年一月十七日
南平市延平区人民法院
民事判决书
（2010）延民初字第2614号
原告南平市延平区××服装店，住所地南平市延平区××路××花园××，组织机构代码：××××。
委托代理人：郑××、李××，福建××律师事务所律师。
被告南平市××商贸有限公司，住所地南平市延平区××路××花园××，组织机构代码：××××。
委托代理人：陈宗荣，福建双剑律师事务所律师。
原告南平市××服装店与被告南平市××商贸有限公司财产损害赔偿纠纷一案，于2010年11月17日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭。2011年1月17日，本院公开开庭进行了审理。原告××服装店的委托代理人郑××、李××、被告××公司的委托代理人陈宗荣到庭参加诉讼。
原告××服装店诉称，原、被告系上下楼相邻关系。2010年5月，被告××公司经营的超市装修向下漏水，造成原告商场天花板墙皮大面积浸湿并有脱落，渗漏下来的水还造成原告经营设施损坏、电线短路，致使商场无法正常营业。在此期间，原告多次与被告进行交涉，协商处理方案，但被告一直借故拖延，导致漏水事件长达两个多月仍未能解决。其间，经梅山派出所、梅山街道、文宣社区居委会多次调解，也无法对赔偿金额达成一致。由于漏水问题影响了原告商场的正常经营，商场5月至8月业绩直线下滑、亏损严重，9月因漏水严重无法正常经营，不得不被迫停业重新装修。2010年5月至9月，与2009年同期相比，漏水事件给原告造成的损失如下：1、2009年5-9月，原告收入为1326510.15元，扣除各项支出200429.20元，纯利润合计为126080.95元，其中5月为91529.08元，6-9月为34551.87元。但从2010年5月漏水起，原告扣除各项支出后，5月纯利润仅为5556.99元；6至8月共计亏损392237.46元；9月停业装修期间损失为198570.21元。被告漏水事件给原告造成的实际亏损额、预期可得利润和停业装修损失，分别为实际亏损392237.46元、预期可得利润损失12052.96元，停业装修期间损失198570.21元。上述损失合计为711331.63元。被告在装修超市时，擅自接用原告电表，2010年9月30日，原、被告就此达成赔偿协议，被告赔付原告5万元电费损失，因此，损失711331.61元减去5万元电费赔偿后，原告损失为661331.63元；2、根据承包单位福建××装修工程有限公司的《工程决算书》计算，原告商场漏水各区域修复花费91732.13元，吊顶装修88168.30元、水电工程2976元、其他杂项费用17322元、工程管理费及远程施工费63846.77元，上述装修费用合计为358050元。以上两项损失合计1019381.63元。原告认为，《民法通则》第八十三条规定：“不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，除妨碍，赔偿损失”。为此，原告请求依法判令被告赔偿因漏水给原告造成的各项经济损失1019381.63元。
被告××商贸公司辩称，本案是一般侵权纠纷，原告××服装店应当举证证明被告构成侵权，即原告必须举证证明被告的行为具备侵权行为的构成要件：过错、损害结果、因果关系。在本案中，关于因果关系。原告只提交24张照片和居委会的证明。这些证据不足以证明原告的店面什么时候发生渗漏，渗漏的面积有多大，渗漏的程度怎样，造成多大的损失，渗漏的原因是什么，是一因一果，还是多因一果，谁应当对此承担责任。关于损害结果原告提交的证据均是原告单方编制的报表和装修公司的决算书，缺乏有资质的部门的鉴定，不具有法律效力；原告将损失扩大化了。被告认为，被告的第一、二楼是从××投资公司承租的，承租的目的是用于开超市，开超市肯定要装修，装修是承揽给××装修公司做的。被告在整个过程中没有过错；二楼的总面积为3000多平方米，与××服装店相邻的面积只有约600平方米，二楼只进行一般装修——铺地砖，一楼其他业主均未发现有渗漏，唯独××服装店有渗漏，说明××服装店的楼面出现异常情况；关于渗漏的原因应当提交有资质的部门的鉴定，仅凭原告自拍的照片和居委会的证明是不足以认定的；被告已经提交证据证明××服装店原先装修吊顶时用了约2000枚膨胀镙丝，渗漏均是发生在膨胀镙丝与楼面交接处，膨胀镙丝长8CM，楼面厚10CM，这证明原告在楼面打入膨胀镙丝是渗漏的主要原因，综上，请求法院驳回原告的诉请。
经审理查明，被告××公司与原告××服装店系上下楼相邻关系，原告经营南平市延平区××路××花园一层店面，被告经营二楼店面。2010年4月13日，被告与福建××建筑装饰工程有限公司签订《施工合同》，约定：被告将南平市××花园二、三楼的地面铺瓷砖工程发包给福建××建筑装饰工程有限公司进行施工。2010年5月至9月间，原告经营的一楼店面天花板出现渗水，致其经营活动无法正常进行。原告以被告装修导致其店面墙体渗水为由向被告主张赔偿经济损失，经南平市公安局梅山派出所、梅山街道办事处及社区居委会多次调解无果，原告遂诉至法院。
2011年2月25日，原告××服装店向本院提出评估鉴定申请，要求对原告2010年5月起至9月的经济损失及装修费用进行评估鉴定。2011年5月20日，经本院释明，原、被告同意对原告××服装店墙体渗水原因、面积及渗漏程度进行司法鉴定。2011年5月26日，本院委托福州市××检测中心有限公司对原告××服装店的墙体渗水原因、面积及渗漏程度进行鉴定。2011年11月22日，福州市××检测中心有限公司复函本院，该中心以现场已重新装修并投入使用，仅根据相片无法作出判定为由答复无法进行鉴定。
同时查明，2010年9月间，原告××服装店对其一楼店面进行全面装修。2010年10月8日，福州××装修工程有限公司就原告××服装店装修工程出具一份《工程决算书》，工程造价为554975.90元。
本院认为，本案系相邻关系引发的财产损害赔偿纠纷，本案的争议焦点是原告××服装店墙体渗水原因、面积及渗漏程度的证明责任的分配问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据规则》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，原告××服装店主张被告××公司赔偿原告因墙体渗水造成经济损失及装修费用，根据上述规定，原告应当对墙体渗水原因、面积及渗漏程度承担举证责任。为此，原告向本院提出对墙体渗水原因、面积及渗漏程度进行司法鉴定，经本院委托鉴定机构，相关鉴定机构函复本院因现场已重新装修、仅根据照片无法进行鉴定。本院认为，在鉴定机构无法对墙体渗水原因、面积及渗漏程度进行鉴定的情况下，原告又没有证据证明墙体渗水是由于被告的过错造成的。因此，对于原告要求被告赔偿其因墙体渗水造成的经济损失1019381.63元的诉请，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据规则》第二条之规定，判决如下：
驳回原告南平市延平区××服装店的诉讼请求。
案件受理费13974元，由原告南平市延平区××服装店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 吴××
代理审判员 陈××
人民陪审员 周 ×
二〇一二年十月十二日
书 记 员 林××
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