 ---------------------------------------- 劳动法新规速递 实务中经验总结 前言 股权激励以激励与约束相结合为原则，以实现公司利益最大化为目标，越来越受到企业的重视。股权激励并非上市公司的专利，相反，非上市公司也可以设计出行之有效的股权激励方案。但是相比上市公司而言，非上市公司的股权激励没有相关的法律法规可供参照，其复杂程度、棘手程度由此可见一斑。本文试通过实务中的真实案例探析非上市公司股权激励常见纠纷，以期帮助非上市公司构建完善的股权激励方案、维护公司和劳动者的合法权益。 一、非上市公司股权激励的特点 （一）法律规定不明确 2016年7月，我国证监会发布了《上市公司股权激励管理办法》，上市公司的股权激励从此实现了有法可依。而非上市公司的股权激励没有相关的法律法规可供参照，其复杂程度相对较高，司法实践中非上市公司的股权激励纠纷也较为常见。更多情况下，非上市公司与激励对象之间无法达成一致意见时只能参照《中华人民共和国劳动法合同法》、《中华人民共和国公司法》来处理。就拿小股东回购股权的情形来说，公司法第七十五条总结归纳了公司僵局、股东困境的几种情形：五年不分红，公司合并、分立、转让主要财产，章程规定营业期限届满或出现其他解散事由而公司却通过修改章程而不解散的。以上总结归纳极为有限，现实中的情况要复杂的多。法律对非上市公司股权激励规制的不完善情况，也从另外一个侧面反映了公司与激励对象之间要更加细致的约定，更体现其意思自治原则。 （二）激励方式灵活多样 从股权激励的方式来看，不同于上市公司股权激励除了需要遵守严格的程序外，一般是以限制性股票、股票期权等方式来实行的，非上市公司股权激励的方式更加灵活、多样。除股权形式外，还可以是非股权形式的激励，如虚拟股票、增值权、利润分享计划、长期福利计划等。 但是，在股权形式上，非上市公司最常见的激励模式是限制性股权模式，而上市公司最常见的两种股权激励的模式主要是限制性股票和股票期权模式。 （三）激励对象人数限制 从股权激励的对象来看，由于公司法对股东人数的限制，非上市公司股权激励的对象往往局限于公司高级管理人员和核心技术人员，普通员工难于享受到股权激励的好处。据《公司法》相关规定，有限公司的股东不能超过50人，股份有限公司股东不能超过200人。因此，在设计股权激励方案时，需要注意股权激励计划实施后的股东人数不能违反法律的规定。否则就容易和非法发行证券罪擦边。 （四）激励股票的来源不同 从股权激励的股票来源来看，由于《公司法》没有规定有限责任公司可以回购本公司股权用于奖励员工，股票来源主要是股权转让和增资扩股。 非上市股份公司不能公开发行股份，因此，股权激励股票的来源一是公司向股东回购股份后授予激励对象，二是股东转让，三是公司向激励对象增发股份。  二、非上市公司股权激励 常见争议及解决 如何划清股权激励纠纷 与劳动争议纠纷的界限 1.股权激励部分是否属于劳动争议的处理范围？ 股权激励是公司为了激励和留住核心人才而推行的一种长期激励机制，是目前最常用的激励员工的方法之一。因此，与股权激励相关纠纷往往是与劳动争议纠缠在一起出现的。那么，法院对股权争议部分能否与劳动争议部分合并处理呢？ 经典案例1 刘某原为开元旅业的管理人员，于2012年6月进入诸暨同方置业有限公司工作（下简称同方公司）。2012年6月20日，以同方公司为甲方，与作为乙方的刘某签订《股权激励协议》，内容为：鉴于乙方在原单位开元旅业集团享有人民币300万元的股票期权，且其预期在2015年年末上市，双方在平等自愿的基础上，经充分协商，甲、乙双方提供同等价值激励以给予其补偿，现就有关情况达成如下协议： 一、乙方必须在甲方的诸暨同方豪生大酒店分公司工作服务满5周年； 二、甲方对乙方的激励平均分五期完成授予，并出具书面函证。 2014年8月12日，同方公司向刘某出具了解除劳动关系通知书，刘某请求支付工资等以及兑现股权激励，同方公司主张股权激励不属于劳动争议范围。 本案诉至一审法院，一审法院认为：鉴于刘某原为开元旅业的管理人员，同方公司通过多方努力才邀请到刘某任职，许诺刘某在完成经营目标的前提下给予其与原单位同等的股权待遇，在签订劳动合同的次日签订了股权激励协议。可见，出发点是为获得刘某为同方公司提供劳动的机会。股权激励本质上是用人单位的一项管理行为、报酬分配行为，是附着于劳动关系而产生的，故股权激励纠纷属于劳动争议，可在本案中作出处理。 同方公司对一审法院认定不服，遂上诉至二审法院。 二审法院认为：本案中的《股权激励协议》系上诉人为争取被上诉人刘某到上诉人处工作的机会，与被上诉人约定《劳动合同》相关事项基础上，经平等自愿的协商，上诉人愿意提供与被上诉人在原单位开元旅业集团同等价值激励给与其补偿，该协议基于上诉人与被上诉人之间的劳动关系产生，与双方之间的劳动关系存在密不可分的联系，系上诉人为引进高级管理人才自愿作出的激励和补偿，应当视为被上诉人刘某到上诉人处工作除基本工资外的附加报酬，故也应属于劳动争议审理范围。 2.公司与激励对象能否约定违约金？ 实施股权激励的用人单位一般都会要求员工出具承诺函，承诺一定期间内不得离职，否则需要支付违约金，围绕该承诺函效力的争议是否属于劳动争议呢？能否依据劳动合同法来认定该承诺函的效力？ 经典案例2 彭某在富安娜公司工作期间，向富安娜公司认购了股票，在行权期内，富安娜公司由于发展策略的转变，将员工的限制性股票转换成了普通股，并与彭某签署了相应协议以及《承诺函》，在《承诺函》中约定了违约金条款。彭某与富安娜公司形成两种法律关系，一种是基于其劳动者的身份与富安娜公司构成劳动合同关系，另一种是基于其认购了富安娜公司的股票成为富安娜公司的股东，与富安娜公司形成了股东与公司之间的关系，本案富安娜公司以彭某违反了其于2008年3月20日出具的《承诺函》 的约定为由，要求彭某支付违约金及相关利息。 基于彭某与富安娜公司存在两重关系即劳动合同关系和股权关系，在认定该《承诺函》效力时，应当依据《劳动合同法》还是依据《公司法》抑或《合同法》呢？依据不同的法律，将直接影响该《承诺函》效力的认定。 法院认为：从《承诺函》中“本人彭某，为富安娜公司的股东。截至本承诺函签署日，本人持有公司股份2.77万股。鉴于本人在公司任职，且是以优惠的条件获得上述股份”的表述看，彭某是基于富安娜公司给予其购股资格成为股东后而作出的承诺，而给予彭某购股资格并非富安娜公司作为用人单位的义务。虽然《承诺函》中关于“不以书面形式向公司提出辞职、不连续旷工7日”的表述涉及到劳动者应遵守的劳动纪律，但这并非劳动者为了获取工作机会而作出的承诺，承诺内容并非富安娜公司与彭某对劳动合同的补充，而是在彭某获得了以优惠价格购买富安娜公司的股票的资格后作出的承诺，即富安娜公司一方面给予彭某以优惠价格购买股票的资格，另一方面也要对彭某的行为进行一定的约束，彭某在确认将其持有的限制性股票转换为普通股票的同时作出一定的承诺，是股东基于认购股票对公司的承诺，彭某以其承诺换取股票收益，故富安娜公司与彭某是公司与股东之间的普通合同纠纷，非劳动合同纠纷，判断《承诺函》的内容是否符合法律规定，应适用《合同法》及《公司法》，而不适用《劳动合同法》。 最终，法院依据合同法和公司法相关条款判定上述《承诺书》合法有效。  律师点评： 劳动法调整的是劳动关系及与劳动关系密切联系的其他社会关系，是劳动者保护与劳动监管的统一，体现了公法与私法的混合性。劳动法中对于用人单位单方行使劳动合同解除权的限制性规定就体现了国家对劳动关系的积极干预。而公司法的调整对象主要是在公司设立、组织、运营或解散过程中所发生的社会关系。反映的是企业内部的组织管理关系，规定的是公司及高级管理人员基于公司法而享有的相应权利义务，高度体现了民法意思自治原则。在以劳动争议为主的案件中，关于股权激励部分的处理，首先，要确定股权激励部分是否属于该案劳动争议的审理范围，这决定了对该部分纠纷的处理是适用公司法还是劳动法。 由案例1可知，一审法院和二审法院均考虑了《股权激励协议》签署的出发点，将签署该协议的目的和背景作为认定争议性质的关键。 再来看案例2，根据《劳动合同法》的规定，仅在两种情况下用人单位与劳动者可以约定违约金： 一是用人单位为劳动者提供费用进行专业技术培训并约定服务期限，如果劳动者违反服务期约定，应当按照约定向用人单位支付违约金，违约金的数额不得超过用人单位所支付的培训费用; 二是如果劳动者违反与用人单位达成的竞业限制约定，应当按照约定向用人单位支付违约金。《劳动合同法》还特别规定，除了前述两种法定情形之外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。 由此可见，如若适用《劳动合同法》，彭某将不用支付违约金。 对于案例2，彭某是劳动者还是股东的不同认定将直接导致相反的判决结果，最终该案法律关系认定为民事法律关系而非劳动合同关系。值得注意的是，在激励股票由限制性股转换为普通股时，彭某就已落实了股东身份。因此我们认为，如果股权激励给的是实股，可以以股东身份约定违约金。但如果是尚未解封的限制性股或者股票期权，鉴于股东身份不明，只能禁止行权，无从约定违约金。 是否将股权激励争议纳入劳动争议范围，我国尚无统一的司法观点。同样是劳动争议中涉及股权激励纠纷，两个案例中的法院却作出了不同的认定，实践中，法院会结合股权激励协议的签署背景、目的等因素来综合考量。 股权治理建议： 公司与劳动者之间发生股权激励纠纷后，该股权激励纠纷的性质界定对公司和劳动者双方都具有重要的意义。 由以上两个案例可知，《股权激励协议》签署的背景及目的尤为重要。 对于公司，在设计股权激励方案时应考虑股权授予的目的和背景，选择合适的时机和背景对员工进行股权激励。企业应将股权激励作为公司留住人才、激励人才的手段，而非用作吸引人才的主要手段。因此，若有其他吸纳人才的方式，则应尽量避免以股权激励为吸引手段。另外，如果公司在行权期内将限制性股票提前解禁，应对此进行约定，与激励对象签署《承诺函》等。 对于员工，注意用人单位开出的引进人才条件中有无股权激励这一项，如果是出于对股权激励的向往而入职该单位，则应与用人单位明确《股权激励协议》的性质和意义。这样一旦发生纠纷，则能够最大限度的保障自身的权益。 |
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