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提示：2016年作者参与江苏高院对本案的二审诉讼。执行非夫妻共有财产，共有人提出执行异议，一审认为停止执行共有财产并引导申请执行人代位析产诉讼，二审法院如何审查。
裁判要旨： 房屋产权为共同所有，共有人之一对外负债的，其他共有人不能以对共有财产享有所有权排除债权人执行共有财产
标签：执行异议丨共有财产丨析产诉讼丨停止执行丨排除强制执行
实务要点： 第一、作者本人作为申请执行人委托律师，参与江苏高院对本案的二审审理，二审予以改判。 我们认为，共同财产查封扣押冻结，其法律适用《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条。改判核心在于该条文的理解上，即共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。其一，共有不提析产诉讼或申请执行人不提代位析产诉讼，执行能否继续；其二，引导申请执行人代位析产诉讼，代位析产诉讼理由是《物权法》第一百条规定，难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。问题在于：析产成功的判决如何执行，终究回归该共同财产的执行，形成“逻辑循坏”。 第二、上一期案例主要解决针对夫妻共有房屋查扣的，配偶一方以共有财产为由提出停止执行。当共有财产不以夫妻共有的形式体现，本案在非夫妻制状态下形成的共同财产，执行中的处置问题。
第三、我们注意到，相关高度相似案例显示，对于《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第三款的法理，最高法院评价“该条第三款赋予共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的权利，而非提起析产诉讼的法定义务，张静认为高天云应该积极提起析产诉讼的主张，缺乏法律依据。”
第四、我们认为，适用《物权法》第一百条规定引导申请执行人提起代位析产诉讼为由，停止共有财产的执行，缺乏法理依据。代位析产诉讼是申请执行人的权利，非法定义务，这也是二审改判的关键点，即法律适用错误。因此，我们将一审说理部分展现。
案情介绍： 一、2014年4月3日常州中院作出(2013)常民初字第100号民事判决商翠云归还李志云借款本金16393150.68元及利息等。 案外人朱贤祥以“被执行房屋系共同共有”提起执行异议，涉案房屋非家庭共有财产，而只是朋友关系的共同共有，朱贤祥对涉案房产享有物权，优先于李志云享有的债权，该实体权益足以排除强制执行。涉案房屋属一个整体，无法分割，朱贤祥也不愿意分割。如果强制执行涉案房屋，不仅会减损涉案房屋价值，也会使朱贤祥的父母无所居住。
二、常州中院认为，一、涉案房屋为被执行人商翠云与案外人朱贤祥共同共有，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第一款规定，对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。故朱贤祥要求解除对该房屋的查封措施的请求不能成立。二、《中华人民共和国物权法》第九十九条规定，共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。共有人商翠云因欠李志云债务被强制执行，可认为“有重大理由需要分割”共有房屋。据此，涉案共有人可请求对涉案共有房屋进行分割，且可对分割造成的损失主张权利。三、《中华人民共和国物权法》第一百条规定，共有人可以协商确定分割方式。达不成协议，共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割；难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的，其他共有人应当分担损失。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第二款规定，共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产，对其他共有人享有份额的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。据此，共有人可先行协商分割，并经债权人认可；如协商不成或债权人不认可，再视情对共有物予以实物分割或变价分割或作价补偿等；并据此及时变更保全措施。四、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第三款规定，共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。申请执行人李志云可据此提起代位析产诉讼（共有物分割纠纷）。五、在对涉案共有房屋分割前，应停止对该房屋的执行。判决一、停止对位于春江花城房屋的执行；二、驳回朱贤祥的其他诉讼请求。
裁判要点与理由： 争议焦点为：朱贤祥作为执行标的共同共有人，是否足以排除对执行标的的强制执行。 江苏高院认为：《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条规定，对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产，对其他共有人享有份额的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。本案中，商翠云与李志云民间借贷纠纷一案的民事判决生效后，商翠云未履行生效判决书确定的义务，李志云有权申请人民法院强制执行商翠云的财产，涉案房屋作为商翠云名下的财产，依法可以作为执行标的。共同共有人朱贤祥二审中已明确表示不愿意分割涉案房屋，同时又以共同共有、无法分割、不同意分割、不具备执行条件、物权优于债权等为由，要求人民法院停止执行，缺乏法律依据。原审法院判决支持朱贤祥停止执行涉案房屋的请求，属适用法律错误。 判决维持江苏省常州市中级人民法院（2015）常民初字第56号民事判决第二项；撤销江苏省常州市中级人民法院（2015）常民初字第56号民事判决第一项；驳回朱贤祥要求停止对位于春江花城房屋执行的诉讼请求；驳回朱贤祥的其他诉讼请求。
案例索引：江苏省高级人民法院（2015）苏民终字第00680号“李志云、朱贤祥等案外人执行异议之诉民事判决书”（审判长施建红代理审判员朱加赛代理审判员周艳），载《中国裁判文书网》（20160526）。
相关案例检索：
最高院：离婚后房产未变更登记，仍登记在被执行人名下，申请执行的债权发生于离婚房产分割协议之后，可排除强制执行
最高院：夫或妻一方承担责任，查封扣押冻结共有财产，配偶提出执行异议，以先析产再执行为由请求停止执行，不予支持 江苏高院：申请执行人对共同房产查封时间晚于夫妻离婚房产分割调解书的，配偶一方持调解书要求停止执行房产，予以支持
江苏高院：被执行人以买卖合同形式无偿转让财产，申请执行人提异议之诉，直接诉请准许标的执行，其余作为基础关系审理 北京高院：房产系婚姻存续期间一方受赠与所得，离婚协议约定房产归一方所有，仍登记被执行名下，离婚协议部分排除执行 上海一中院：离婚分割房产协议约定共同房产归一方所有，未办理变更登记，仍然登记在被执行名下，持离婚协议不能排除执行 连云港中院：夫妻一方以共同财产为限对债务承担连带责任，共同财产为限指共同财产本身，并非指的金额，区分婚前个人财产 淮安中院：夫妻一方以共同财产为限对债务承担连带责任，共同财产为限指共同财产本身，共同还贷部分系债权，不及予物权 法律依据：
《物权法》
第一百条 共有人可以协商确定分割方式。达不成协议，共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的，应当对实物予以分割；难以分割或者因分割会减损价值的，应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。
共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的，其他共有人应当分担损失。
第一百零一条 按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。
最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》
第十四条 对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人。
共有人协议分割共有财产，并经债权人认可的，人民法院可以认定有效。查封、扣押、冻结的效力及于协议分割后被执行人享有份额内的财产；对其他共有人享有份额内的财产的查封、扣押、冻结，人民法院应当裁定予以解除。
共有人提起析产诉讼或者申请执行人代位提起析产诉讼的，人民法院应当准许。诉讼期间中止对该财产的执行。
执行复议与异议之诉原创文章
一、执行管辖 1001苏州中院：被执行财产由其他法院首查封，不属于财产不能处置的情形，申请执行人对终结本次执行程序提出异议予以支持 1002最高院：诉讼管辖不适用执行管辖，执行管辖连接点恒定，可选择连接点，但不允许当事人协议、明示或默示改变执行管辖 1003江苏高院：诉讼管辖不适用执行管辖，执行管辖可选择被执行财产所在地，股票发行上市公司的住所地为财产所在地执行管辖 1004最高院：被执行的财产所在地执行管辖，被执行人对第三人享有股权，第三人住所地系被执行的财产所在地，该地法院管辖 1005江苏高院：总公司系被执行人，分公司财产属于总公司，被执行的财产所在地执行管辖，分公司住所地法院依法取得执行管辖 1006最高院：对当事人或利害关系人提出的异议，执行法院不立案受理、不审查或者超期审查，可以向上一级法院要求指令裁定 1007最高院：被执行人对三亿多元执行标的提出执行异议，理由系否定执行依据，落入执行异议审查范围之外，驳回执行异议
1008安徽高院：被执行财产系在建工程，未经拍卖不属于财产不能处置的情形，申请执行人对终结本次执行程序提出异议予以支持 二、执行依据与执行内容 2001江苏高院：对主债务人承担不能清偿部分的范围内赔偿责任，执行法院应前置执行主债务人并审查认定主债务人是否不能清偿 2002江西高院：对主债务人不能清偿的部分承担责任，执行法院应当前置执行主债务人，审查主债务人是否属于不能清偿作出认定 2003连云港中院：夫妻一方以共同财产为限对债务承担连带责任，共同财产为限指共同财产本身，并非指的金额，区分婚前个人财产 2004眉山中院：二审期间当事人达成和解协议，法院准许撤回上诉，未出具二审调解书，不履行和解协议，只能强制执行一审判决 2005淮安中院：夫妻一方以共同财产为限对债务承担连带责任，共同财产为限指共同财产本身，共同还贷部分系债权，不及予物权
2006江苏高院：抵押权未形成，抵押人以房屋价值为限承担连带清偿责任，是违约责任的承担范围，非抵押责任，本质是金钱债务 2007江苏高院：给付内容的调解书作为执行依据必须明确具体，履行调解书产生违约责任争议认定，应当由当事人另行诉讼解决 2008最高院：债权人对担保人抵押物优先受偿，执行中不得查封扣押冻结担保人其他财产，抵押责任财产的范围应限于抵押财产
2009最高院：调解书约定违约条款，调解书履行产生的违约及违约责任承担与否，不宜由执行机构审查认定，当事人另诉讼解决 2010江苏高院：调解书约定违约条款，履行调解书产生违约责任认定，应由当事人另诉讼解决，但不影响申请执行人申请强制执行 2011江苏高院：一方延期给付，对方予以接收的，不能推定以默示行为免除调解书约定的违约责任，可单独就违约金申请强制执行
三、当事人变更与追加 3001江苏高院：执行中法院以股东抽逃出资为由裁定追加股东为被执行人，股东有异议的，应提出执行复议而不是执行异议之诉 3002常州中院：执行法院以夫妻共同债务为由裁定追加配偶为被执行人，配偶对该裁定有异议的，应提出执行复议撤销追加裁定 3003江苏高院：债权人以股东抽逃注册资本为由，追加抽逃股东为被执行人，股东有异议的，应提供证据证明合法和合理性解释 3004常州中院：债权人基于公司注册资金责任能力产生判断为基础，申请执行人追加未出资的股东为被执行人，股东承担补充责任 3005上海一中院：债务人系一人公司，除执行中追加股东外，亦可以在诉讼中直接要求一人公司股东与一人公司承担连带清偿责任 3006江苏高院：以抽逃注册资本为由追加被执行人，执行法院裁定未依法交代救济权利及期限，违反法定程序，应当发回重新审查 3007江苏高院：被执行人歇业停产，股东接受财产未说明清偿被执行人债务的，视为无偿接收被执行财产，股东被追加为被执行人 3008最高院：追加变更被执行人严格法定原则，以《关于依法制裁规避执行行为的若干意见》的依据为由追加，属适用法律错误 四、金钱动产执行与账户排除执行 1.金钱动产执行 4101江苏高院：个人车辆挂靠公司运营，交通事故赔偿，执行中受害者以车辆挂靠经营为由，追加挂靠公司为被执行人无法律依据 4102葫芦岛中院：挂靠运输经营的车辆登记在运输企业，法院裁定查封拍卖车辆，案外人提出执行异议的，法院审查车辆实际所有人 4103江苏高院：被执行人支付利息同时一并代扣代缴个人所得税的行为符合法律规定，驳回申请人以无权扣缴税款提出的执行异议 4104江苏高院：加倍迟延履行债务利息与逾期付款违约利息、本金三者清偿顺序为逾期付款违约利息、本金、迟延履行债务利息。 4105广东高院：被执行人死亡，生前人身保险合同未指定受益人的，获得的人身保险金应当作为遗产处理，可以用来清偿生前债务
4106江苏高院：案外人以股权的真实权利人，被执行人是股权代持非真实股东为由，请求排除股权拍卖的强制执行，法院不予支持
4107最高院：隐名股东未经登记或变更登记的，不得对抗第三人，隐名股东不能排除第三人即执行申请人对名义股东的强制执行
4108最高院：（相反案例）案外人即隐名股东以另案判决书确认的真实股东权利人为由，请求法院排除对名义股权的强制执行，请求予以执行 4109部分省级法院裁判摘要，隐名股东是否能排除强制执行
4110最高院：被执行人歇业，对被执行人股权以物抵债裁定同一顺位申请执行人，未审查其他债权人参与分配异议，属程序违法 4111江苏高院：首查封获得全额清偿债权，流拍后以物抵债给申请执行人的，抵押物折价价值超过抵押设定范围，不应当补偿差价 4112最高院：法院账户的执行款项未交付申请执行人，被执行人破产清算的，应中止被执行人的执行，执行款作为破产财产处置 4113重庆高院：被执行人是企业法人，债权人轮候查封资产，对财产分配提执行分配异议之诉，法院不应受理，已受理的驳回起诉 4114江苏高院：被执行人是个人和法人的，查封在后的债权人对拍卖款提出分配，应当审查个人和企业所有资产是否不能清偿债务
4115江苏高院：被执行人是个人，对被执行人的房产流拍后以物抵债裁定首封债权人，其他债权人要求执行分配的，应当予以支持 2.到期债权与债权转让 4201常州中院：对第三人未到期债权冻结，执行中应当发出到期债权通知，第三人对债权提出异议，应当停止对第三人的强制执行 4202最高院：被执行人的收入不包括施工形成的工程款，执行中对第三人提出的到期债权异议不审查，申请执行人进行代位诉讼 4203江苏高院：强制执行被执行人对第三人到期债权，应当核实第三人债权是否到期，发出到期债务履行通知，告知第三人异议权 4204最高院：被执行人与挂靠公司形成的工程款，不以被执行人收入执行，按被执行人到期债权执行，挂靠公司提异议的不审查 4205江苏高院：到期债权执行仅限被执行人对第三人的到期债权，应告知异议权，不得继续执行第三人对其债务人享有的到期债权 4206最高院：被执行人与其关系人之间转让到期债权，但转让、受让债权行为损害申请执行人合法权益，转让行为应认定为无效 4207江苏高院：被执行人与部分债权人恶意串通签订债务抵消协议，抵消协议损害其他申请执行人合法权益，该债务抵消协议无效
4208江西高院：被执行人受让申请执行人的债权，形成与申请执行人相互负债并要求抵销，侵犯其它债权人受偿权益的，不予支持 4209常州中院：被执行人对第三人享有到期债权，第三人提出执行异议，应当停止对第三人执行，告知申请执行人另行代位诉讼。
4210江苏高院：被执行人是法人，对第三人到期债权，不同法院对同一到期债权要求不同的第三人协助执行查封，执行款不予分配
3.优先权 4301淮安中院：实际施工人以优先受偿权为由提出执行异议，是执行行为异议，非执行标的异议，不能达到排除强制执行的目的 4302最高院：实际施工人因挂靠施工形成的工程款，挂靠人与被挂靠之间的约定，不具有对抗第三人的效力，不能排除强制执行 4303江苏高院：申请执行人不能以被执行人是实际施工人为由，认定工程款归实际施工人（被执行人）所有，划扣挂靠单位的款项 4304江苏高院：以物抵债执行裁定，抵债物包括工程款优先受偿权，侵犯承包人拍卖变卖抵债物优先受偿权，执行裁定应予以撤销 4.账户排除执行 4401江苏高院：案外人以账户资金特定化提出执行异议，审查资金特定化的事实及是否质押担保特征等判断是否足以排除强制执行 4402江苏高院：账户资金特定化质押，该账户内资金余额发生浮动，不影响该金钱质权的设立，按执行标的异议审查能否排除执行 五、不动产执行 1.评估拍卖 5101常州中院：房屋降价拍卖的，案外人不同意，以房屋装修所有权为由提出异议属执行标的异议，法院不能按执行行为异议审查 5102江苏高院：异议人对评估报告的结果提出执行异议要求重新评估，法院通常审查评估资质及评估程序，不审查评估方法准确性 5103江苏高院：异议人对评估报告的评估方法提出执行异议要求重新评估，法院尊重评估机构的评估方法，不审查评估方法准确性 5104常州中院：房屋整体拍卖，部分房屋承租人提出优先购买权，看房屋整体功能和整个房屋所占比例确定是否享有优先购买权 2.排除执行 5201江苏高院：案外人以财产共有为由，对法院评估行为提出异议阻止共有财产处置，获法院支持，间接阻止强制执行，值得商榷 5202江苏高院：案外人对登记在被执行人名下财产提出执行异议排除强制执行，法院支持的核心是案外人查封之前合法占有不动产 5203最高院：案外人以合法建造取得物权提出异议，审查建造主体、投资事实、登记占有等权利外观判断是否足以排除强制执行 5204溧阳法院：购买的房屋过户之前被查封，买受人在查封前签订房屋买卖合同并占有房屋，且已支付购房款的，可排除强制执行 5205江苏高院：被执行人与第三人之间转让财产，申请人提执行异议之诉请求许可执行第三人名下财产，重点审查交易付款真实性 5206江苏高院：法院查封房屋与公告迁出房屋对当事人能否居住影响不同，当事人两次提出执行行为异议，并非针对同一执行行为 5207常州中院：买受人办理产权后，房屋买卖合同解除返还房屋的，出让人不当然享有房屋的所有权，不能对抗买受人的债权人 5208常州中院：房产公司系被执行人，法院预查封房产公司未交付房屋，买受人提出异议，且名下有多套房，不能排除强制执行 5209江苏高院：租赁关系设立查封抵押之后，执行法院直接裁定涤除租赁进行拍卖变卖，对执行裁定不服救济渠道是执行复议救济
5210江苏高院：承租人主张租赁关系设立查封抵押之前，请求排除强制执行的，必须严格举证合法的租赁合同及租赁物占有的事实
5211江苏高院：预查封被执行人购买的商品房以后，案外人提起仲裁确认商品房合同无效，要求停止执行解除查封的主张不予支持
5212江苏高院：被执行人以买卖合同形式无偿转让财产，申请执行人提异议之诉，直接诉请准许标的执行，其余作为基础关系审理 5213最高院：离婚后房产未变更登记，仍登记在被执行人名下，申请执行的债权发生于离婚房产分割协议之后，可排除强制执行
5214江苏高院：申请执行人对共同房产查封时间晚于夫妻离婚房产分割调解书的，配偶一方持调解书要求停止执行房产，予以支持 5215上海一中院：离婚分割房产协议约定共同房产归一方所有，未办理变更登记，仍然登记在被执行名下，持离婚协议不能排除执行
5216北京高院：房产系婚姻存续期间一方受赠与所得，离婚协议约定房产归一方所有，仍登记被执行名下，离婚协议部分排除执行 5217常州中院：对被执行人购买房产预查封，案外人房产公司持解除房产买卖合同判决书，请求停止执行，重点审查房产交付占有 5218江苏高院：解除房产买卖合同判决二审期间，对被执行人购买房产预查封，案外人持生效判决，仍可对涉案房屋排除强制执行
5219江苏高院：对被执行人购买房产预查封，房产未交付的，允许房产买卖双方解除合同，案外人持生效判决可排除房屋强制执行 5220江苏高院：对被执行人购买的房产预查封，房产交付未变更登记的，不支持案外人以约定解除买卖合同仲裁文书为由排除执行 5221最高院：夫或妻一方承担责任，查封扣押冻结共有财产，配偶提出执行异议，以先析产再执行为由请求停止执行，不予支持 六、执行担保与执行和解
1.执行担保 6101北京二中院：启动执行前，第三人向债权人就调解书签署偿债担保，该担保系普通担保，执行中不能直接追加第三人为被执行人 6102江苏高院：执行担保人对执行和解协议所作担保并非执行担保，对执行依据的担保金额明确具体的，仅在担保范围内承担责任
6103江苏高院：第三人向申请执行人出具担保函，由申请执行人向法院提交，并非执行担保，追加第三人被执行人，法院不予支持 6104广东高院：第三人向申请执行人出具而非向法院出具的保函属协商担保，并非执行担保，追加第三人被执行人，法院不予支持 2.执行和解 6201江苏高院：履行执行和解协议发生分歧，和解协议未履行完毕，申请执行人可要求恢复执行原生效判决，已履行部分予以扣除
6202广东高院：不履行执行和解协议，当事人只能恢复执行原生效文书，不能就执行和解协议另行提出民事诉讼，违反一事不再理 6203广东高院：不履行执行和解协议，债权人恢复执行，其余债权人提出异议要求中止执行，继续履行和解协议的，法院不予支持
6204江苏高院：履行法律文书过程中新发生事实形成的新的实体权利义务争议，不能执行中直接认定，应通过另行诉讼和实体审判 6205江苏高院：多方被执行人签订执行和解协议，其中一被执行人按协议履行完毕的，其名下财产应解封，其他被执行人继续执行 6206最高院：双方有将和解协议提交给人民法院的意思表示系执行和解，执行和解协议包括担保条款，可直接执行担保人财产
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