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天眼查APP显示，5月20日，叮当快药科技集团有限公司发生工商变更，泰康人寿等18名机构股东集体退出，徐军、俞雷、罗萌、于庆龙、冯钢等11名董事/监事从主要人员中退出，其中，俞雷此前担任的职务为叮当快药CEO，冯钢为东南事业部总经理，其他人员则主要为机构股东代表。 此外，公司注册资本由9947.68万元人民币减半至5294.12万元人民币，变更后，叮当快药集团现股东为4家叮当系企业管理咨询中心，以及董事长杨文龙本人。这说明叮当快药采用公司减资的方式实现股东退出，而非最常规的股权转让退出。  虽然公司减资的情况比较少见，但是在公司法上，公司减资与公司合并、分立、解散或者变更形式一样占据重要地位，公司经营者还是很有必要将其作为知识储备，加以了解的。 01 公司减资的意义 公司减资是指公司资本过剩或亏损严重，根据经营业务的实际情况，依法减少注册资本金的行为。那么什么样的公司可以减资、减资对于企业来说具有什么意义呢： 1.弥补累计的亏损 如果公司亏损多年，以至于继续经营也难以弥补累计的债务，公司可以减少注册资本总额的方法来弥补亏损，即名义减资，这仅是一个“纸面交易”，公司不向股东返还投资款，并不产生公司资本向外流动，使亏损企业盈余成为可能。 2.实现股利分配，保证股东利益 在 “无盈不分”的盈利分配原则下，公司股利的分配只能在没有亏损的基础上，如果公司亏损严重，将使股东长期得不到股利的分配，影响股东的积极性和对公司的信心，不利于公司保持凝聚力，通过减资，可以扫除多年的亏损，改变公司盈亏状态，从而尽早恢复分红。 3.减小注册资本与公司净资产的差距 如果公司亏损严重，注册资本与其净资产差额过大，注册资本就难以反应公司真实的资本信用状况，从而失去应有的标示公司信用状况的法律意义，这时可以通过减资，使二者达到基本一致的状态。 4.调整过多的资本，提高资金使用效率 公司在筹集资本金时考虑不周、经营项目或方式发生调整，以及公司建立初期需要较多资金但公司步入正轨后所需资金减少，都会导致资金过剩。为了避免资金闲置，如果公司短期内没有合适的资金使用渠道，就可以通过减资的方式将过剩资金退还股东，让股东另作他用，提高资金使用效率。  5.公司合并 在公司合并时，两个公司的资本融合可能导致合并后的公司注册资本过高，为了平衡公司的资产，可以考虑减资。 02 公司减资的程序 如果公司由于经营状况需要进行减资，那么要经过如下程序： 第一，董事会或执行董事制定减少注册资本的方案 根据《公司法》第四十六条和第一百零八条，无论有限责任公司还是股份有限公司，公司计划减资都应当先由董事会制定公司减少注册资本的方案。减资方案应当包括减资后的公司注册资本、减资后的股东和债权人的利益安排、有关修改章程的事项和股东出资及其比例的变化等。有的公司没有设置董事会，只有执行董事，那么此时执行董事参照行使董事会的职权，但公司章程另有规定的则按照公司章程规定。 第二，股东会或股东大会通过决议 公司减资有两种方式，一是同比减资，各股东按原出资比例或持股比例减少出资，减资后各股东的出资比例或持股比例不变；二是不同比减资，也就是定向减资，即公司减资前后各股东原出资比例或持股比例发生变化。 对于同比减资而言，如果公司章程没有特别约定，就依据《公司法》第四十三条和第一百零三条，有限责任公司减资须有股东会作出决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。当然，如果股东对公司减资事项以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。股份有限公司减资则必须经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。 但对于不同比减资而言，我们查找到的相关案例显示，除非公司章程另有约定，不然需要全体股东一致通过。因为如果某持有三分之二以上股权的大股东凭借自己的优势地位通过决议，定向减少个别股东的出资，实际上就以多数决的形式改变公司设立时经发起人一致决所形成的股权架构，严重损害了小股东的利益，小股东可以向法院提起诉讼要求确认决议无效。 第三，编制资产负债表和财产清单，并通知债权人 根据《公司法》第一百七十七条，公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公告应该根据债权人的影响范围选择合适的媒体，否则可能构成公告义务履行不当。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。  另外需要注意，公告和通知两者缺一不可。笔者了解到不少公司就是因为仅仅登报公告却没有直接通知债权人，而被法院认定为怠于通知，认定其并未完成法定的履行通知的义务，其行为不符合公司减少注册资本的法定程序。 同时，通知债权人应当同时通知已知债权人和潜在债权人，假使A公司在减资时与B公司存在债务纠纷，双方正在诉讼中，即使法院还未做出裁判文书，A公司也应该认识到B公司是潜在的债权人，需要对他尽到应有的通知义务。 第四，办理变更登记 公司减资以后，依据《公司法》第一百七十九条，公司减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。 03 减资不合规的法律风险 需要注意的是，公司减资的过程违反上述法定程序中的任何一环，都会构成违法减资，股东和公司需要承担相应的法律后果。 对公司而言，如果是因为公司减资的决议程序不合法，例如股东会或股东大会召集程序、表决方式或决议内容不符合法律、行政法规和公司章程的规定，股东可以在决议做出起六十日内申请撤销决议。如果公司减资时未以合理的方式通知或公告债权人，不仅企业的减资行为对债务人不发生法律效力，而且公司还会受到行政处罚，由公司登记机关责令改正，并被处以一万元以上十万元以下的罚款。 对股东而言，一旦构成违法减资，股东可能需要在原出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任的风险，尤其是在公司减资未依法通知债权人的情况下。举个例子，某股东原出资500万，经公司减资后变为出资200万，如果公司未通知债权人，债权人可以提起诉讼请求该股东在减少出资的300万范围内承担补充赔偿责任。  同时，由于法律中没有明确规定违法减资需要承担何种法律后果，实务中，法院还可能将违法减资认定为抽逃出资。在2017年《最高人民法院公报》中，最高人民法院提出“减资违反法定程序，实质上属于抽逃出资”，虽然公报不同于指导案例，下级法院不一定会严格参照适用，但法院将违法减资定义为抽逃出资的案例还是屡见不鲜。 对于抽逃出资的股东，公司可以要求其补足出资，公司其他已经按约全面出资的股东还可以根据发起人协议或公司章程等相关规定要求其承担违约责任，此外，公司债权人也可以要求其在抽逃出资的本息范围内对公司债务承担补充赔偿责任。抽逃出资数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，还可能触犯《刑法》第一百五十九条，构成抽逃出资罪。 04 对于相关问题的律师建议 1.合理设置企业注册资本 对于注册资本，我们建议公司合理的做法是在设立之初设计合理的金额，而后根据公司经营的需要进行增资。由于公司规划不合理以及认缴资本制的施行，实际上也存在随意设定注册资本，而后不得不减资的情形。但公司减资需要登报公示，必然会给企业形象带来不利影响，例如本次叮当快药减资就另外界浮想联翩，猜测其可能产生了现金流危机或者业绩未达到预期的情形，故而笔者在此建议大家合理规定注册资本。具体可以见本团队文章《2020年，你还敢随便填注册资本么？》 2.合规履行减资程序 如果公司需要减资，虽然履行通知义务是公司的责任，但如果股东没有办法证明自己对公司怠于通知的行为无过错，仍旧会被判令对债权人承担补充赔偿责任，故而建议股东应该积极督促公司及时、合理地履行通知义务。比如关于通知与公告程序，对于已知债权人，公司减资时不得以公告代替向其通知的义务，对已知或应知债权人，公司应当先行履行通知程序；为弥补因通知对象涵盖不全而侵害债权人利益的风险，同时应当将减资事项予以公告。此外，需要提示的一点是，公司瑕疵减资后即使股东们又增资的，如果未事实上增强公司偿债能力的，不能免除股东应承担的责任。 以上，就是我们对于公司减资问题的看法和建议，希望对您有所帮助，关键问题应注重企业合规，才能行稳致远。 |
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来自： 杨振威律师 > 《创业法律实务相关》
