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法庭上如何有效辩论?

 律师戈哥 2022-03-01
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虎妞律师开辟“律师赢得诉讼的艺术”专题系列,以经典著作《律师的艺术—如何赢得你的案子》(米尔思等著,刘同苏、候君丽译)为主线,结合有丰富实战经验法官、律师及法学教授的经验,谈谈律师如何赢得诉讼。

 

本篇根据英国律师麦克米兰《关于辩护艺术》、印度法官马利克《辩护》、美国法官亚瑟·T·汪德尔贝特《法庭辩论》等文章,提炼出有效法庭辩论的“十大法宝”,以飨大家。

这十大法宝,分别是:

1.不表演,站在法官角度作实质准备;

2.适当暴露缺陷,未必是坏事;

3.太多人忽略有条理地组织文件;

4.法官不会因你逃避问题而转移思路;

5.对论点不要平均用力;

6.不要说我没参加一审等蠢话;

7.对所有人公平和适度;

8.了解对方律师的长处和弱点;

9.任何口头辩护不高过辩论者本人;

10.不要触犯法官,也不必刻意奉承。

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1.不要表演,站在法官角度作实质准备

 

英国律师麦克米兰指出:辩护的艺术,可简单地称之为“说服的艺术”。这如同一位古希腊人的论断:“法庭演说的首要和根本职责是,说服法官和将法官头脑引到发言者所欲达到的结论上来。”

 

如果让选择法庭的第一原则,那就是:法官永远在为判决寻找材料。法官对律师的表演并无兴趣,他一直在找寻的只是,最终能体现在他判决中的关键事实和法律原则。

 

一位法官朋友曾谈起律师的辩护。有这样一种律师,兴致勃勃地走进法庭,说话适度、有力、举止得当,并在各方面展示了所谓的“良好外貌”。他们离开法庭时,初级律师祝贺和当事人感谢,一切似乎运转良好。

但法官却说:“当我回家研究如何撰写判决时,发现头脑一片空白。表面上成功的说法,一点也无助于实现我的职责。仔细分析,那些说法主要由一些俗套和无需证明的东西组成。”

 

相反,能够赢得法官信任并为法官提供所需材料的,常常是这样一种不流畅发言。这种发言带有各种礼仪和姿态缺陷,但却明显是全面研究和仔细思索的结果。律师职责是,帮助法庭达到有利于他的当事人的判决。

 

我总是习惯于想象,法官如何坐在办公桌前撰写判决。此时,那些浮夸极端主张对他毫无用处。他需要清晰的术语,有节制地阐述的原则,对事实的冷静叙述,这些将在判决中有一席之地。

 

想象一下,如果你是法官,将如何做出有利于你的当事人的判决。你可以据此塑造你的法庭演讲,你将惊讶地发现,法官在做出判决时采用的正是你经过上述准备而使用的辩护材料,法官最先使用这些材料,因为这适合他的口味。

 

 

2.适当暴露缺陷,未必是坏事

英国律师麦克米兰指出:辩护,归根到底是一个心理学问题。法庭的任何活动,不过是一个人的头脑对另一个人头脑的影响。穿上法袍的法官,并未因此而被夺取人性,也不因要秉公判决而成为机器。因此,律师不仅要了解案子本身,而且要了解法官。

 

法官头脑也服从普遍心理学法则,我指的不是法官的偏好或先见,而是更普遍的东西。对那些承认自己陷入困境的人给予帮助,是所有理智的头脑最显著的本能,亦叫救援本能。有时可借用这种本能,特别强调使你陷入困境的证据,毫不退缩地援引对你不利的判例,并指出给你造成的困难。

 

你会发现法官第一本能是通过以下方法帮助你:指出证据对你方的不利程度并没有你想象的那么大,或声称不应一成不变地照搬判例。法庭会因你不讳自身不利之处而倾向你,或因被人求助或缓解困难的职责所吸引而帮助你。此外,这种抢先说出弱点的方法,不失为一种良好的策略和战术。

 

对此,美国法官亚瑟指出:各式各样的法庭辩论,有着本质的统一性,其外在的不同仅限于诉诸法庭不同和目的不同。这种本质统一性,来自人类精神的本性。无论哪一阶段,体现的都是一个人精神对另一个人精神的影响。这种影响,是为了根据某些特定公平竞争原则来解决争端,而这种竞争原则是人们为了崇高目标,以理性取代强力。

 

对此,美国教授尤金指出:与诉状相同,坦率是有力的口头辩论的一项基本要素。大多数上诉案件不仅有问题的两面性,而且也有一些弱点。回避弱点是致命错误,回避只会把辩护律师法定威信和口头论证的效力毁掉。因此,最好亮出弱点,并尽力解释其中意义。

 

但是,也要忠告:故意暴露对己不利之处,并不是所有条件下都适用,也并非总能达到理想效果。过于强调自己的不利之处,也并非总是合理策略,有时会弄假成真,使法官确信事实如你所说,从而判你败诉。

 

 

3.太多人忽略有条理地组织文件

英国律师麦克米兰指出:阐述要有条理。一位辩护艺术大师说,他从不辩论一个案子,而仅仅是陈述一个案子。“我不是在和你争论,我只是在告诉你。”这句话意蕴深刻。

在这一方面我要给志在成为杰出律师的人进一言:不要忽略案子准备时的机械性工作,办案过程中有条理地组织文件的重要性远远超出人们对它的一般认识。

 

如果法官发现给他的文件与律师手头文件页码不符或顺序有误,论证的连续性被打破,他会大光其火,发言效果也不可避免地损失大半。其实,只要对文件加以调理,就可避免这一切。这非常简单,却又不能说毫无价值。实话说,在我法庭经历中,见过的由于文件无条理而造成的麻烦,比任何其他原因造成的都多。

 

对此,印度法官马利克指出:掌握事实非常重要,正如辩护问题专家说的那样,辩护若未细致和耐心准备,便一钱不值。任何雄辩、任何机智应对、任何法律知识,都不能取代对事实的掌握。事实也比语言重要,因为辩护不是基于语言,而是基于语言所描述的事实。

 

对此,美国法官亚瑟指出:上诉辩论的最大艺术,存在于对案件事实的叙述之中。律师要了解每个事实的全部意义以及在哪里能找到它们,要有效和有吸引力地叙述案件事实,也要保证任何情况下都不误叙事实。

 

  

4.法官不会因你逃避问题而转移思路

 

英国律师麦克米兰指出:经常见到律师面对困难时,力图用“马上就会谈到这件事”之类的陈词滥调来回避问题。其实,大家知道,只要他能逃脱,他绝不会再谈及那个问题。

 

这种做法令法官很恼火。较好的方法是,立即处理掉眼前的问题。法官提出的问题,常常表明他的思路,他不会因为你逃避问题而转移他的思路。

 

要在当时当地把问题处理掉,这即便可能使你暂时从论证主线上离开一会儿,你可以使用语言技巧很快回到主题上去。

 

美国法官亚瑟指出:律师进行上诉辩论时,永远想着法官,才能辩论得好。法官的头脑才是他力图说服的对象,但必须知道在说服过程中,最容易遭致失败的事情是:

企图使法官产生偏见,掩盖与案子有关的事实,有意遗漏可能对己不利的本法庭判例。你可以将自己置于法官位置上,如果你是法官,对这种意见或可选择的其他意见有什么反应。我敢说,你将会发现任何律师角度都无法想到的念头。

 

法官提问,可以帮助律师了解法官在把握案子方面还有哪些困难,若没有这些提问,法官疑问难以解决,从而影响判决。如果法官提的问题是事先未曾准备或难以预料的,你最好直率地说出这一点,并提供补充备忘录。如果一个人不了解他所谈问题,却在口头辩论中回答提问,这是最愚蠢不过的。

 

能干的律师能以自己的力量减少法庭提问。大律师胡福斯的传记作者,摩罗·普西说,胡福斯先生对此的补救办法是,将案件和论点阐述得如此明了、清楚及有说服力,以至于法官提问之前,就从法官头脑中排除了所有问题。

 

 

5.对论点不要平均用力

 

英国律师麦克米兰指出:要平衡好辩论内容的比例。最糟糕的是,论证时同样时间和精力对待不利点和有利点。有些律师对一切事务都一视同仁地全力辩护,他们虽然从未失去一个客户,却败掉了很多案子。

 

建议安排论点时不要平均用力,因为力量分散导致哪个都难以得到有力的结论。应当将有显著特征并基于事实的论点放在最前面,然后是法律论点,最后是综合性考虑。

 

对此,美国教授尤金指出:认真斟酌辩论要点,是娴熟辩护律师的基本技能。在短暂辩论过程中,多数案件值得引起法庭注意的只有一个或不多的几个关键问题。务必将精力集中在会使你胜诉的一两个问题上。

 

关于如何让辩论集中于关键点,美国法官亚瑟指出:准备一个口头辩论的摘要。当律师为口头辩论而准备和再准备,并删除任何非关键东西时,这个概要无疑被撰写或重新撰写了数十遍。

这个概要保证律师口头辩论的每一部分保持合适比例。通过不断修改和演练,律师已经将之记在心头。这如同战场地图摆在律师面前,当敌我双方实力都明显摆在地图上时,律师可随心所欲调动自己的部队。没有这样一个以不变应万变的工具,不少案子可能因为混乱而败诉。

 

 

6.不要说“我没有参加一审”类似的蠢话

 

有些律师喜欢说“我没有参加一审”、“状子不是我写的”这样的话,如果想败诉,这最适合不过了。无论你是否参加一审,无论你是否写状子,既然你在为这个案子辩护,你就被设定为对此负有责任。

 

  

7.对所有人公平和适度

 

英国律师麦克米兰指出:对对手表现出绅士风度,对法官表示尊重,对所有人都公平和适度。如果一个律师打算为当事人做好工作,冷静和平和是他最好的武器。

 

对此,美国教授尤金指出:对上诉法庭讲话时,辩护律师应以平和分寸和尊敬的口吻说话,并应自信、坚定,但却不盛气凌人。口头辩论并不是对陪审团夸夸其谈的演说,也不是你显示雄辩才华的机会,它只是一种谦和地、坚定地说服法官,作出有利于你当事人有利裁决的机会。

 

美国法官亚瑟指出:律师在经过有意识选择后,他越是了解和尊重必然限制他的辩论内容的界限,他越能全面和刻苦的准备,他在法庭上就越自信。

 

 

8.了解对方律师的长处和弱点

 

印度法官马利克指出:你不仅要了解法官,也应了解对方律师的长处和弱点。律师也有特殊偏好,这偏好往往暴露其长处和弱点。

 

要了解对手,抓住其弱点;同时也要时刻警惕,不要因为被对手抓住弱点而方寸大乱。

 

 

9.任何口头辩论都不会高过辩论者本人

 

美国法官亚瑟指出:虽然一个律师可以被他所进行的事业所激励,可以为他所诉诸的法官所激动,但是,任何口头辩论都不会高过辩论者本人。

 

一个律师对事实的了解,对法律的理解,对人性的领悟,对时代假定的把握,他的推理能力,他对文字的领会,他在选择语言风格方面的技巧,他的道德品质,他对正义的热情,这一切都决定他在口头辩论中能达到什么高度。

 

 

10.不要触犯法官,也不必刻意奉承

 

美国法官亚瑟指出:无论面临什么令人恼火的事情,都不要用生气的腔调说话,从来未曾有一个上诉案子是通过发脾气胜诉的。同样,律师在上诉案子的审理中攻击一审法院法官,此类行为不会有什么好结果。

 

也不要刻意奉承法官。当你的判例是当庭法官执笔的,不要向他指出这一点。另外,还要考虑到庭上其他法官的感受。不要告诉法官说他的判决是伟大里程碑,也不需要为法官听取你的发言而致谢,这是他应尽职责。

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