张明楷刑法学讲义读书笔记（第二章第一部分)

第八讲 犯罪的构造

（1）四要件：犯罪客体、犯罪的客观方面、犯罪主体、犯罪的主观方面

（2）四要件包含的三个特征：社会危害性、刑事违法性雨应受刑罚处罚性。

只有具备四个要件才具有三个特征。

第九讲 犯罪的构造2

（1）不法：客观上符合某个犯罪的构成要件，且没有违法阻却事由。

（2）有责：可谴责性，包括故意、过失、责任能力、违法性认识可能性和期待可能性。

（3）具有违法阻却事由，即使符合犯罪构成，但是也不能阻止、制止，更不能防卫。但是具有责任阻却事由，却可以制止、阻止和防卫，因为不法和责任是递进的，两个层面的，行为人有没有责任不改变其行为的违法性，先判断不法再判断有责。

第十讲 认定犯罪的顺序

（1）不法和违法的关系：不法——不具有违法阻却事由——违法

（2）行为是否符合犯罪的构成要件、是否违法，是客观层面的判断，1）一个客观上符合犯罪要件的行为，并不能因为行为人没有故意或者过失，就认为行为人不违法。2）一个客观上不符合构成要件的行为，不能因为行为人具有犯罪故意而认为行为人违法。

（3）行为是否违法，只取决于是否符合构成要件，且不具有违法阻却事由。

第十一讲 表面的构成要件要素

（1）定义：是为和其它相关犯罪做区分，并不是为给违法性提供根据，不是成为犯罪所必备的，自然也不需要证明。

（2）只要行为人已经着手实行犯罪，就可以认定未遂犯的成立。

（3）行为人把他人占有的财物当做遗忘物予以侵占，也成立侵占罪。

第十二讲 构成要件符合性判断

（1）判断步骤：1）分析分则规定的构成要件要素。2）从行为人的行为中提取事实。3）判断这些事实是否具备所有的构成要素。

（2）案件事实只能比构成要件要素多，不能少，案件事实少于构成要件要素的一定不符合构成要件。

（3）构成要见要素基本上是用来表明违法性的，只有全部评价了，才能做到公正。

（4）法律规范是大前提，案件事实是小前提，最后的定性是结论。先明确构成要件，再以构成要件来指导归纳案件事实，判断案件事实是否符合构成要件，最后得出结论。

第十三讲 不作为

（1）能做而不做。

（2）不作为犯成立条件：1）具有保证人地位；2）具有作为可能性；3）具有结果回避可能性。

（3）作为义务的产生（保证人地位）：对于结果的发生和产生处于支配地位。

         1）基于对危险源的支配而产生的监督义务：对危险物的管理义务；对他人危险行为的监督义务；先前行为造成了法益侵害的紧迫危险，对危害结果的产生的防止义务。

         2）基于和法益的无助状态之间的特殊关系而产生的保证义务：基于法律规范产生的保护义务；基于自愿承担而产生的保护义务；共同生活的成员因形成了紧密的生活共同体而产生的相互保护义务。

         3）基于对法益危险发生领域的支配而产生的作为义务：自己支配的建筑物、汽车等场所的危险的阻止义务；对发生在自己身体上的危险行为的阻止义务。

第十四讲 结果

（1）结果：行为对刑法保护的法益造成的现实侵害事实和现实危险状态。

（2）结果必须由构成要件行为造成，并具有侵害性和危险性，且必须具有法定性。

（3）结果犯：行为终了和结果发生之间具有一定间隔的犯罪。

行为犯：行为终了和结果发生之间没有间隔，或者说同时发生的犯罪。

结果犯需要判断因果关系，但是行为犯不用。行为犯也需要具有结果要素，必须具有侵犯法益的结果，也就是侵犯了法益的行为犯才成立犯罪。

（4）结果加重犯通常表现为基本犯罪的故意犯和加重结果的过失犯，1）行为人必须实施了基本犯罪行为，并且对基本犯罪行为的对象造成了加重结果。2）加重结果和基本犯罪行为之间具有直接性关联。3）行为人对加重结果至少具有过失。即加重结果和基本犯罪行为要是同一个对象，二者之间有直接关联。

第十五讲 因果关系

（1）因果关系就是危害行为和危害结果之间的一种引起和被引起的关系，是一种事实层面的判断。

（2）因果关系的判断：没有前者就没有后者，前者就是后者的原因，没有条件关系就没有因果关系。

（3）中间介入行为并不一定否定前行为和结果之间的因果关系。

（4）不能用假定的因果关系否定现实的因果关系。

（5）二重的因果关系（择一的竞合）：两个以上的行为分别都能导致结果的发生，但在行为人没有意思联络的情况下，竞合在一起导致了结果的发生。二重的因果关系是查不清客观结果是谁造成的，根据存疑有利于被告的原则，认定均无因果关系。

（6）可替代的充分条件。

（7）重叠的因果关系，指两个以上相互独立的行为单独不能导致结果的发生，但合在一起导致了结果。成立既遂，比如不是故意杀人既遂而是故意伤害既遂。

（8）救助性因果流程的中断，指已经存在的某种条件原本可能阻止结果发生，但行为人消除了这种条件，导致结果发生了。

（9）当构成要件行为和构成要件结果之间缺乏因果关系时，只能否定既遂的成立。