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三大技巧,助你实现诉讼逆转|iCourt

 隐遁B 2023-03-29 发布于广东
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作者:张纲

单位:北京市盈科(南京)律师事务所

微信:18551669688

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对于大多数律师来说,相对于非诉,诉讼才是自己的主营业务,也通常是律师的主要利润来源点。

但诉讼业务又是一个零和游戏——要么胜诉,要么败诉,成为诉讼中的常胜将军是很多律师追求的目标。

这个目标说起来容易,做起来却有不少困难,不信我们来梳理一下相当一部分律师代理诉讼案件时的场景:

律师受托案件,首先取得当事人的信任-通过与当事人进行交谈和审查案卷材料、查阅相关的法律依据-形成诉状、证据材料等文书-参与开庭-最终拿到判决结果。

在这过程中,对于复杂案件,往往会历经这些困局:

  • 放在脑子里的办案思路,在开庭时发现有些缺漏,临时想补救已经来不及了。

  • 证据提供了一堆,看似挺完整,但法官似乎怎么也 get 不到我的证明重点。

  • 代理词我写了,满满 5 张纸呢,成就感十足,但判决书里怎么没体现,法官你到底看不看?

当有以上这些疑问的时候,案子最终的结果通常也不会理想。

原因是啥?

其实就是没有做好案件代理的过程,从而无法收获满意的案件结果。

我们常常挂在嘴边的一句话:没有结果的过程是竹篮打水,没有过程的结果是运气巧合。

换句话说,只有把握好了诉讼案件的过程与节点,收获到的案件结果才是有意义的,也是可复制的。

那么我们如何把握好诉讼中重要的过程节点,实现诉讼逆转?我总结了律师赢得诉讼必备的三大技能点与大家分享,希望能够给大家带来一些帮助。

一、组织完整的诉讼逻辑

诉讼逻辑就是案件的办理思路,通常律师办案时都会有思路,那么这个话题为什么还值得拿出来说?

因为我们发现,部分律师的办案逻辑永远都存在自己的脑子里,而没有落实到纸面上,更不要谈经过了推演和直面质疑。

举一个商事二审诉讼的办案场景为例:

二审代理中,律师通常可以拿到一审的判决书、证据材料、庭审笔录,以及当事人对于这个案件的看法和诉求。

但有些律师掌握这些信息,简单思考后,结合当事人的诉求,就开始批判一审判决书,并罗列到上诉状里去。

这样的办案方式存在什么问题?

显然,它没有经过仔细地诉讼逻辑思考和推演。

我们必须承认人脑的容量是有限的,仅仅放在脑子里的思路通常是不完整的,或者是没有经过充分比较的。而一个好的诉讼逻辑一定是完整没有缺漏,经得起质疑,且通常还会有 plan B 的。

如何才能达到这一目标?这就要求我们一定要把脑子里的诉讼逻辑画出来、讲出来。

通过诉讼逻辑图,我们常常得到这样的收获:

  • 画着画着我们发现当事人压根儿就没这方面的证据,那么就要去补强证据或者更换思路

  • 画着画着我们发现法律对于案件事实有不一样的司法观点,需要结合案件情况进一步甄别使用

  • 把逻辑图讲给团队伙伴们听的时候,能够收获更多的建议,某种程度上这就是简易版的“模拟法庭”

在我们看来,诉讼逻辑才是律师代理案件的核心灵魂,而其他文字材料仅仅是灵魂的外在表现形式。

因此,一个复杂案件拿到手,没有画完整的诉讼逻辑推理图,就匆忙地开始书写诉状等文字材料,通常会为自己埋下不少定时炸弹。

当然,在画图之前以及后续会有一系列的工作,因此我们把“组织完整的诉讼逻辑”分为四步,分别是:

Step 1 画案件事实与法律关系图

Step 2 分析当事人的诉求与材料

Step 3 找到请求权基础的依据

Step 4 画逻辑推理图破解案件

以下是我们代理某个建设工程类案件,按照这四步,破解“承包人不需要向实际施工人支付工程款”的诉讼逻辑图。

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二、编排条理清楚的证据

有了完整的诉讼逻辑,只是自己清楚了代理思路,但还需要将逻辑证明给法官看,得到法官的认可。

不少律师制作的证据目录长这个样子:

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我们试着指出以上这两种证据目录的问题:

比如,左边这份不写明案件名称和案号,法官每天面对浩如烟海的案件,一旦放错案卷就再也找不回来,非常容易影响证明效果。

再如,右边这份没有提交人的名称,法官根本搞不清是哪一方主体提交,无法身临其境站在某一方立场去考虑问题;而左边这份反复写“上诉人提供”,要知道证据目录寸土寸金,应该简明扼要地向法官提供有效信息。

还有,两份目录均缺少页码信息,起不到目录该有的“索引”作用。导致法官想通过目录具体去找该份证据的时候,翻来覆去找不到或者找错,那么他怎么会支持你的诉讼请求?

因此,我们认为一份优秀的《证据目录》至少应该做到以下三点:

  • 委托主体明确

  • 信息量足够高

  • 简洁一目了然

这三点具体什么意思?用“信息量足够高”举个例子。

刚才说了,证据目录的篇幅一般不会很大,寸土寸金,因此我们应该需要给法官提供“有效的”并且“充分的”信息量,而不要浪费页面。

具体是哪些信息量呢?

我们推荐证据目录应该具备“分组、名称、页码、原文、事实”这五个象限。

“证据分组”:是根据证据的逻辑分类把不同的证据区别开来,如果有必要,分组中还可以继续细分为证据 1、2、3 等等。

“证据名称”:有时候我们会看到律师自己其拟名称,但我们建议应当按照该份证据原本的真实名称写出来,防止法官对证据产生误解而未采纳。

“证据页码”:是为法官能够迅速翻到对应证据页,作为索引之用。在实操中,证据页数过于庞大的话,编排页码确实是个体力活,有的律师买了打码机一定程度上减轻了工作量,而我们团队用的是 Alpha 中的“智能证据系统”,可以实现一键自动编码。

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“证据原文”:很少能看到律师编排的证据目录中有这一项。但我们认为原文的摘抄十分关键。原因是:

1. 如果是文字类证据,若没有原文摘抄,即使法官去翻看证据,也会因为文字太多找不到重点进而错失正确的判断。

2. 法官审理案件和写判决书的场景并非是连续的,也就是说往往开庭时翻了翻证据,而写判决又是一两个月后,他不一定还能记起开庭时的证据内容,但如果能一目了然的看到你写的证据原文摘抄,更有可能回忆起开庭时的场景,支持你的诉求。

“证明事实”:针对复杂商事诉讼,通常并非通过单一证据,而是通过多组证据链的形式来证明案件事实,这时候,请一定记得加上“单项证明事实”与“多项证明事实”来帮助法官更好的理解你的诉讼思路。

根据以上五个象限,我们认为一份合格的证据目录应该是这样:

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欢迎大家一起交流探讨。

除了证据目录以外,我们还推荐将证据整体编好页码、制作封面、装订成册再交给法庭。

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做这么多,总结一下我们对于诉讼证据整体的要求就是“美观”、“完整”和“清晰”。

三、代理词强化诉讼观点

通过证据可以证明案件事实,但是仍然需要用完整的文字材料向法庭全面地阐述诉讼逻辑。

既然是文字材料,为什么只强调代理词?

因为我们观察到,有的律师担心把诉状/答辩状/上诉状写得过于具体,会提前暴露自己的诉讼策略,往往故意简略。

但代理词只交给法庭而不用把副本递交给对方,因此代理词都会充分详尽。

可是法官一年审理案件众多,你精心写出的代理词,如何才能让法官在一目十行中迅速找到我们的核心观点呢?

我们总结了一套代理意见写作的方式,总结为 16 个字:

  • 焦点前置、可视优先

  • 关联证据、权威观点

我们举两个小例子来说明:

其一,什么是焦点前置?

有的律师的代理意见书非常厚,翻了数页后仍然难以找到重点。我们换位思考,法官今天要写好几份判决书,找不到重点自然只能将你的代理词束之高阁。

其实依据开庭程序,法庭均会总结争议焦点,而法庭裁判案件,也基本是按照争议焦点去做分析说理,最终形成裁判。

显而易见,代理词也应当重点分析争议焦点,并且在代理词的开头,就应当将欲分析的焦点问题一一罗列清楚。

例如:

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这样罗列的好处:

对于法官内心已经确认的问题,他可以直接跳跃过去不看;对于法官仍有顾虑的问题,他可以按照你排列的焦点顺序,迅速地找到相应内容。这样的代理词才能深刻地影响到法官。当然,影响到法官后,如何才能进一步让法官认同你的思路?

这就不得不谈我们对于代理词的第二项要求:

什么是观点权威?

部分律师在代理词中加藏了太多的个人观点,或者是未经主流认定的学术观点,通常这些观点在诉讼中均不能影响法官的裁判。

往严重里说,这与自说自话、浪费时间无异。

与前文说到的证据目录一样,代理词也是寸土寸金的地方,我们围绕着胜诉这一目标,一定要提供最高人民法院的司法观点才是最有效率的做法。

如何能迅速找到最高法的司法观点?需要在法条、司法解释、裁判文书、最高法出版的各类书籍中去检索。

当然,还有一种简单易行的检索方式,直接用 Alpha 里“司法观点”的功能,一键查询。

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值得一说的是,有了官方司法观点,你还得记得向法官说明这是官方的司法观点而不是你自己杜撰的,因此写清楚观点的出处、书刊号、页码、观点编号就尤为重要。

甚至,在某些重大案件中,我们会特地将装有重要观点的书籍买来,红笔将观点圈出、页码折好,将书提供给法官予以参考。

小结

赢得案件胜诉是每个诉讼律师想要拿到的结果,但拿到结果离不开追求精细化的办案过程。“组织完整的诉讼逻辑、编排条理清楚的证据、代理词强化诉讼观点”便是帮助我们精细化办案,实现诉讼逆转的关键。

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学习,是法律人的过去、现在和未来。大概每个法律人对这句话都感受颇深。而执业以后的学习,则更像是一次次短期但意义非凡的入学,以律师为职业的同学们,往往谈笑可引经据典,往来能快意恩仇,偶尔还会互相介绍案源,简直妙不可言。

在这个春暖花开之际,让我们以学习之名,相约线下,于茫茫律海,缓缓一握手,让同窗之谊,常学常得吧~

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