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传统意义上，公司与董事的关系为委托代理关系，公司委托董事实施管理公司之事务。为更好的发挥董事的管理职责，《新公司法》试图改变以往“股东会中心”的公司治理模式，将公司管理权利的中心移向董事会。因此新公司法规定，“在董事会中设置由董事组成的审计委员会，以取代监事会”；规定原属于股东会职权的“决定公司的经营方针和投资计划”和“审议批准公司的预算”归董事会；规定“股东会可以授权董事会对发行债券做出决议”；以及取消了对经理法定职权的规定，代之由董事会或公司章程授权；还规定公司清算义务人由股东变为董事。当然，与之对应，公司法也加重了管理层即董事、高管的责任。 归纳新公司法及司法解释一至五，公司董监高责任体现在以下五大方面，共计23条。 一、执行职务致损
评析：执行职务是董事、监事、高管的基本义务。高管包括：经理、副经理、财务负责人、上市公司董秘。董事、高管的职务行为散见于公司法、公司章程的规定，如召集股东会、执行股东会决议、保管公司文件、进行工商变更等。董监高不当执行职务造成公司损失应对公司承担损失，其担责原理为对公司构成侵权。 如果执行职务造成公司之外的第三人损失，参照适用“共同侵权”，第三人可要求公司和故意或重大过失的董事承担连带责任。一般过失的董事不承担责任，意在降低董事的职业风险。注意此处主体不包含监事。 另值得提出的是，新公司法鼓励公司为董事履职投保“董事责任险”，亦是降低董事职业风险的举措。 二、违反忠实勤勉的信义义务
评析：忠实勤勉义务统称董监高对公司的信义义务。忠实义务的核心是“不得利用职权牟取不正当利益”，为消极义务，行为表现为“不得”；勤勉义务的核心为“应当为公司的最大利益尽到合理注意”，为积极义务，行为表现为“应当”。 公司法第181条具体列举了忠实义务的“黑名单”：“侵占公司财产、挪用资金”、“将公司资金以个人名义开户存储”、“利用职权贿赂”、“接收佣金归为己有”、“擅自披露公司秘密”。勤勉义务由于属于积极义务，无法进行概括列举，故为开放式表述，需结合其含义判断。 此外，董监高不得进行不当进行关联交易、牟夺公司机会、不当同业竞争作为广义的“忠实义务”范畴，属于信义义务之列。 三、损害股东、公司利益
评析：该部分与第一部分执行职务致损的区别为，本部分可以将董监高“非职务行为”造成股东或公司损失加以涵盖。具体包括概括性的“违反法律或章程规定”损害股东利益，以及违法分配利润、违法减资等具体规定。对于分配利润和减资，公司法都有明确规定其程序和条件，董监高违反的应当对公司进行赔偿，性质为侵权责任。 四、 资本充实责任
评析：注册资本出资义务本为股东所有，但为了敦促实缴，新公司法强化了董事、高管的资本充实义务和责任。表现在三方面：一是，股东注册资本的核查、催缴义务，核查发现股东未按期出资的，应当发出催缴通知，否则对公司/债权人承担赔偿损失；二是，股东增资时，如董事高管未尽忠实勤勉义务使股东未缴足出资，应承担相应赔偿责任；三是，协助抽逃出资的董事、高管需要对公司就出资及造成的损失承担连带责任，对债权人因此无法得到清偿的部分承担连带责任。 五、董事的清算责任
评析：新公司法将公司的清算义务人由股东改为董事，除非章程另有规定的除外。具体而言，董事的清算责任有两种，一是清算义务人责任。即未及时清算、成立清算组，导致的财产流失、资料缺失、无法清算等造成的公司或债权人损失的赔偿责任；二是清算组成员责任。包括怠于履行清算职责、未按规定通知公告、执行未确认的清算方案造成公司或债权人损失的赔偿责任。 |
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