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无讼阅读|亲历讲述:掌握辩护小技巧,让你出庭更从容

 BossYoung律师 2016-12-01

 

同声相应,同气相求。身为法律人,有些体会只有法律人最能理解。在你的执业生涯中,哪些经历和情感让你不吐不快?哪些心得和体会希望与同行分享?每周四晚八点“夜聊会”,与所有法律人一起聊一聊你眼中的律界人生。

 

辩护贯穿案件始终,刑辩效果更是同案件的审判结果息息相关。如何有效扼住案件的“咽喉”,作出对自己委托人最有利的辩护呢?本期夜聊会,我们不仅邀请到了经验丰富的刑辩律师,还邀请到了公诉人,全方位多角度同大家分享他们的经验技巧,无论是庭前准备,还是庭审中表现,哪怕是最微小的细节例如衣着、例如小工具,他们都毫无保留。

 

整理/无讼观察员 王琨

 

李道演

京衡所合伙人、刑事法律部副主任


刑辩律师受理一个刑事案件,从侦查到最后庭审,短则三四个月,长则一年多。侦查、审查起诉阶段的辩护工作固然重要,但如果无法阻止案件进入审判阶段,那律师所有的工作重心都应将围绕庭审展开。庭审辩护内容繁重复杂,笔者结合自己的工作经验简要谈谈几个细节,供读者参考:


细节一:与被告人提前准备应答。


很多律师只是习惯性的向被告人介绍庭审程序,但忽视提醒被告人做好回答的准备,特别是庭审开始时审判长提出的问题,如对起诉书的事实部分有无异议?对起诉罪名有无异议?绝大多数的被告人都是第一次站在法庭上,内心紧张、逻辑混乱,往往对审判长的问题答非所问,或者回答的漫无边际。如果能提前准备好简单干练的表达,可以让被告人一开始就平复心情,适应庭审的氛围,为接下来的公诉人和辩护人发问做好铺垫。


细节二:律师的问题应分组发问。


律师的发问内容,以及对公诉人和同案犯其他辩护人可能提及的问题,都应和被告人做好提前演练,让被告人心里有底,自己也可以得到想要的答案。如对同案其他人的回答没有把握,则尽量少问。


如同公诉人分组举证的效果,律师发问的内容建议要围绕犯罪主体、主观方面、客观行为等进行分组一一发问,通过事前的演练,被告人简洁的回答,可以让合议庭当场知道问题的意义和答案,对查明案件事实更为直接有力。


细节三:向审判长提交辩护材料。


在重大复杂的刑事案件中,审判长在庭前不会详细看案卷,如果律师在庭前可以向法官提交案件的案卷检索导图、人物关系图、证人证言对照表、案情时间轴等可视化资料,可以让法官能够在短时间内快速了解案情,给庭审工作带来高效,自然有利于辩护效果。


庭后,根据法庭调查和辩论归纳的争议焦点,形成庭后辩护意见,连同上述可视化资料,制作成一本完整的辩护材料,算是给律师辩护的书面工作画上句号。


细节四:做好家属的接待工作。


有别于民商诉讼的当事人,刑事案件的当事人家属会更为焦虑,如何与家属打交道,成了刑辩律师无法绕开或回避的工作内容。建议在接案时,就跟家属详细介绍刑事案件的程序规定,让其做好长期等待案件结果的心理准备。同时,跟家属说明自己的办案风格和方法,将每个阶段的主要工作主动反馈给家属。即使案件结果不理想,只要做到竭力辩护、问心无愧,相信绝大多数家属都能理解和认可。

 

尹灿星

河北世纪方舟律师事务所


这期的话题是刑辩律师出庭的经验,这可真不是一两句话能说清楚的,鉴于篇幅所限,写几个亲眼所见其他律师掉的坑让大家提高警惕,以及写点自己的所谓“经验”。


一.衣着


现在刑事案件开庭基本上都要求穿律师袍,有的法院没有要求,但是也要正装出席,这不仅是自身形象的展示,也是对法庭、对他人的基本尊重。


笔者之前开一个庭,三告聘请的貌似不是律师,是法律工作者,开庭的时候是夏天,穿着旅游鞋、大裤衩子、体恤,背着双肩包就进法庭了,当时法官就直接对其进行了批评,在众多旁听者面前,尤其还有自己的委托人都在场,很没有面子,导致其在庭审上也基本没有说话,与其在开庭前给当事人许诺的“包胜”“包赢”时的嚣张气焰完全天壤之别。


二.开庭的全过程做好与庭审所有参与者的互动


开庭的全程,包括庭前会议、开庭前递交材料、开庭、开庭结束;参与者,包括法官、书记员、公诉人、被告人、旁听者等,庭审不是一个人的独角戏,需要方方面面的配合,因此要在全程各个阶段做好与其他角色的互动,比如发表意见时要注意到法官的表情,看其是否听进去了,根据他的接受情况调整自己的表达方式,比如发表意见时注意语速,照顾书记员记录的速度,比如发问时注意与被告人的配合等等,一个好的庭审效果,离不开“人和”。


三.重视程序辩护


一直以来,辩护基本上以实体辩护为主,大部分刑事案件是从轻减轻辩护,也导致很多刑辩律师一直都不重视程序辩护,其实程序辩护有时候能起到剑走偏锋、克敌制胜的效果。


现如今有庭前会议、非法证据排除,使得刑辩律师加强了对程序辩护的重视程度,除此之外,关于管辖、回避、并案等都是刑辩律师需要注意的问题。


四.不要想当然


在办案子的过程中,有时候我们想当然地认为一件事情是正确的,但是却浅尝辄止,没有去深入思考,但这没有确定的事情,往往也是不牢靠的。


上个月笔者开了一个银行工作人员涉嫌违法发放贷款罪、合同诈骗罪的案件,受害人的代理人想当然认为其作为受害人,自然在法庭上拥有各种权利,然而在庭审上,我们几位辩护人提出:受害人仅为合同诈骗罪的受害人,因此对于违法发放贷款罪的审理没有发言权,所以受害人及其代理人一发表有关违贷的言辞时我方便予以抗议;受害人并无当庭提交证据的权利;受害人的诉讼代理人也许是民事案件做的比较多,一直在讲“证据已经被其他判决书所认定,所以效力没有问题”,然而,刑事领域并无相应的规定...这些情况,如果受害人代理人在庭前能够给受害人讲清楚,则受害人会有心理准备,但是他们庭前并没有意识到这些,在庭审上非常尴尬和被动,代理人看起来也非常局促不安。


以上仅为暂时想到的一些,其实刑事案件看似门槛不高,哪个律师还没做过刑事案件呀,但这就如保险、销售一样,看似门槛不高,但要是做好、做精,那岂非一日之功。

 

安宁

前上海市检察系统优秀公诉人,现北京盈科(上海)律师事务所


刑事辩护工作质量高低,直接影响到当事人的自由、财产,甚至是生命,因而,刑事辩护律师必须时刻追求高质量的辩护。今年6月,笔者刚刚从检察机关辞职,尚无刑事辩护的经验可谈,但笔者在检察机关做过7年公诉人,7年中,与许多刑事辩护律师有过工作上的交往,对我而言,有不少精彩的辩护使我受益匪浅,但也有不少失败的辩护令我印象深刻。本文结合我的公诉工作经历,谈谈高质量刑事辩护需要注意的三个问题。


第一,必须具备扎实的刑事专业知识。专业是律师的生存之本,无需论证,但实践却差强人意,不懂刑法、刑事诉讼法而进行辩护的律师大有人在。我曾经办理过一件故意杀人案,辩护人从庭审开始就体现出了高水平的“不专业”,审判长因而多次提醒辩护人根据刑法、刑事诉讼法来进行辩护,可是这位辩护人视若罔闻、自我陶醉,最终,法官忍无可忍,大声呵斥辩护人是不是没有学习过刑事诉讼法等等,并指出了多处明显强词夺理、毫无依据的辩护观点,辩护人面红耳赤,场面十分难堪。


第二,必须准确把握案件焦点。刑事案件种类很多,案件不同,特点也不同,律师的辩护方法也不同。比如,故意伤害、故意杀人案件,被害人家属的态度对判决有较大影响,因而,辩护律师应当积极推动当事双方化解矛盾、达成谅解协议,否则,辩护焦点错误,方法不当,可能起到相反效果,在死刑案件中,甚至可能会把被告人“辩死”。我曾经办理过一件社会广泛关注的故意杀人案件,被告人身份具有特殊性,一审判决前,社会上杀声一片,被告人一审被判处死刑。上诉后,我是二审出庭检察员,审查后我们认为该案被告人存在改判死缓的机会,但是辩护人方法得当,第一要“冷处理”,不要炒作,第二要推动被告人与被害人家属达成民事赔偿,促成被害人家属出具谅解协议。但是,案件到二审之后,一方面辩护人在新闻媒体公开一审判决的所谓疑点,希望通过舆论给司法机关施压,另一方面被告人家属又在民事赔偿方面没有做出有价值的努力,结果,二审维持了一审判决,被告人最终被执行死刑。


第三,必须注意自己的执业形象。多数辩护律师的执业地域限于所在的省、市、县,与公检法打交道次数多了,彼此相互熟悉,办案机关工作人员对律师的专业能力、为人处世会有所了解,有所评价,专业、友善的律师会得到公平公正的对待,对辩护工作也会带来很多好处,相反,如果辩护律师在公检法办案人员心中留下了不好的印象,尤其是留下投机取巧、油头滑舌或者是自恃清高的印象后,辩护工作不会顺畅,辩护效果也会打折扣。曾经听说过一个事例,某著名律师为一受贿案的当事人辩护,但这名律师在以往的案件中对主审法官不尊重,自认为名气大、水平高,所以合议庭很不喜欢这个律师,本来类似案件可以对被告人因为自首而减轻处罚,但这个案件仅仅适用了从轻处罚。

 

郭志勇

甘肃载坤律师事务所合伙人、刑事辩护团队负责人


甘肃载坤律师事务所刑事辩护团队在参加庭审时,根据载坤所标准化、流程化的要求,我们是要求出庭律师制作《开庭提纲》的,《开庭提纲》一般应包括以下内容:1、起诉书指控的犯罪事实的重点和认定案件性质的要点;2、设计对被告人提出的问题;3、出庭的证人、鉴定人、“专家证人”、侦查人员的名单,设计向他们提出的问题以及对他们证言的反驳意见;4、控方举证的目录及质证意见;5、辩方要出示的证据及证明目的;6、辩护意见。


笔者认为,《开庭提纲》的制作,既是前期辩护的总结,又是庭审辩护的精华,出庭律师,尤其是新人律师,一定要重视这项工作,它能让你的辩护看起来有序、听起来丰满、用起来顺手。笔者现就《开庭提纲》中的“质证意见”和“辩护意见”两部分,再强调两点:


1、建议像商事案件中的“证据清单”那样,制作详细的“质证意见清单”,一般要列明卷号、页码、证据名称、证据内容、证明目的等内容,越详细越好。繁杂的案件还可以用可视化手段来表现各证据之间的关系。有条件的,在质证前将“质证意见清单”交给办案法官,没条件的当庭或庭后提交。对于重要的质证意见,当庭可以提示法官翻阅卷宗,已加强法官的印象。


2、较简单的案件,辩护意见不要长篇大论,点到即可,该说的你应该在质证环节已经说到了。较常见的案件,辩护意见也不要从“理论”到“学说”,不要把法官当学生。需要引用专家观点、非公告案例的,说到即可,庭后可再找法官探讨,切记在庭上像法学院老师那样发言、说教。


陈虎教授曾说过,从来没有即兴演讲,有的只是不停的演练。刑辩庭审也一样,从来没有大律师,有的只是充分的准备。

 

姜思宇

长春市人民检察院助理检察员


一、庭前工作要全面、细致、扎实


俗话说“台上十分钟,台下十年功”,不论是公诉人还是辩护人,要出色的完成庭审,庭前工作是基石。首先,庭前应当与公诉人深入的交换意见、申请调取或提交有利于当事人的证据材料,打下良好的证据基础,同时了解公诉人的能力水平、思维特点,知己知彼百战不殆;其次,由于当事人对庭审都十分陌生,因此辩护人要做好“赛前战术指导”,切勿当庭与当事人互相猜谜、南辕北辙;最后,要围绕合议庭成员搜集相关“情报”,譬如搜集主审法官已公开的判决或裁定,了解其裁判思维,通过现场观摩或向同行问询,了解其庭审风格,确保辩护意见能够最大程度的去影响法官的裁判思维。


二、发问要精当、犀利、设伏


由于证人出庭率低的司法现状,法庭盘问多发生在公诉人与被告人之间,但即便如此辩护人仍有发挥的空间,如庭前铺陈到位,充分利用好被告人先行陈述的发言顺序,庭审时被告人与辩护人便可攻守兼备、相得益彰,总体思路便是紧密结合在案证据,通过发问,逐步将矛盾显露、引起合理怀疑或核实量刑情节。如果存在非法证据,则向法庭提供具体线索,为启动排非程序做引信。


三、质证要准确具体、形成共鸣


一是在庭审前对于公诉人提供的证据,辩护人应当对存有疑问的证据进行注明,制作内容详实的质证提纲;二是要紧紧围绕证据的“三性”,结合发问阶段铺陈的内容找准切入点,内容上要遥相呼应,发表质证意见时不能仅仅停留在表面,而是要结合其它证据深入进行分析、对比、总结,目的是增加公诉人举证和证明的难度,帮助法官完成对证据的判断取舍;三是对于被告人罪轻、无罪的证据,当公诉人举证有所遗漏时,要及时予以补充举证。


四、法庭辩论要依据充分、富有逻辑、击中要害


首先,应当树立事实胜于雄辩的法庭辩论原则和指导思想,很多人都在研习庭审中使用何种风格的语言展现自己的风采,实际是舍本逐末,法庭并非论辩赛场,摆事实、讲道理的杀伤力远远要超过巧舌如簧、引经据典;其次,辩论意见均要建立在法律依据之上,而对意见的阐述则要依靠缜密的逻辑对在案证据进行综合分析、论证,辩护人应当做到让证据“说话”;最后,辩论的切入点要直击控方命门,起诉的标准是证据确实、充分,这便要求公诉机关做到无懈可击,而通过法庭审理,案件中的疑点逐渐暴露,证据间的矛盾也逐一揭示,犯罪构成中只要有一个环节存疑,证据体系便会随之瓦解。

 

徐文倩

北京盈科(上海)律师事务所刑事部


刑事辩护伴随律师业由来已久,可以说,没有哪个执业数十年以上的老律师不曾做过刑事业务。随着经济发展、新兴事物产生,律师行业衍生了许多新型法律产品,青年律师似乎也更乐意从事这类律师工作。目前,刑辩领域内卓有成就的鲜有青年律师,但是作为青年刑辩律师,同样可以在竞争激烈的刑辩领域有所为。


虽然办案经验不够丰富,但是青年律师可以通过法律法规检索与整理快速学习,通过裁判文书网查询同类犯罪在该地判例情况迅速对案件进行初步预判。青年律师还可以工具与想象力为助推,使辩护精细化、可视化。试举几例,供大家感受:


一、使用工具使案件信息可视化


例1:运用excel分析数据


对于涉案数据来源广、品类复杂的案件,可使用excel将数据录入表格,巧用筛选、函数功能分析计算。如果得到的数据对比悬殊,可通过画扇形图的方式,突出差异情况。


例2:运用Xmind梳理人物关系


对于单位架构复杂的单位犯罪或者故事发展中旁支较多的犯罪,可使用Xmind梳理人物关系并直观地呈现给办案机关。


例3:运用visio理清故事脉络


对于故事发展中旁支较多的案件,画流程图可以帮助自己理清思路,从多个冗杂的故事中抽丝剥茧,逐个分析影响因素,最终理出主要脉络。


二、充分发挥想象力使辩护精细化


例1:电子数据也可作为不在场证明


对于利用计算机实施犯罪的案件,根据网站后台提供的被告人登入时使用的IP地址,查询登入时被告人的物理地址,若被告人未使用VPN且地址与指控事实相差悬殊,可提出异议。


例2:不严格依照鉴定标准鉴定的结果不可采


《人体损伤程度鉴定标准》规定了不同部位不同的损伤等级,本标准6.4提到,未作具体规定的损伤,可遵循损伤程度等级划分原则,比照相近条款进行鉴定。若某一部位的损伤已有规定,但是程度不符,不可参照其他部位同类损伤作出鉴定结果。


例3:委托鉴定机构进行手机数据恢复,设置同一词义的多种表达方式


委托鉴定机构对手机中的数据进行恢复时,委托说明中需要委托人写清需要查找的关键词,鉴定人会根据委托人的要求,出具有无该关键词的鉴定意见。律师可根据当事人聊天习惯,设置同一词义的不同表达方式(如方言、错别字、拼音、简称等),避免遗漏。


 

下期预告:

 

因为案件你需要和太多人打交道了,一个眼神或者TA的一段陈述,你也许就能判断对方说了多少、藏了多少。由于后续的代理思路还需要更多事实铺垫和对方的配合,你又是如何说服TA说出更多案件细节呢?有那么一瞬间,你甚至发现自己仿佛变成了福尔摩斯。下期夜聊会,我们来谈谈你是如何发现案件事实、推动案件顺利进行的?

 

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