我相信，这不会是一场腥风血雨

    两高的危害税收征管罪司法解释，有这么一项规定：

    对依法不能抵扣税款的业务，通过虚构交易主体开具增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的；应当认定为刑法第二百零五条第一款规定的“虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票”。

    对该规定，有两种理解。

    一、理解一：合同相对方之外开具或接受发票

    发票应当开具在让交易得以进行的外观上的合同相对方之间，这是增值税本身的原理所决定的。下面两种情况，应当属于该项所说的虚开：

    （一）票货分离的虚开

    A公司将涉案货物销售给李四，交易已经完成，应当开具普通发票而没有开具；但是，由于难以逃避申报:

    A公司与B公司签订了一份压根不打算履行的合同，标的为涉案货物，A公司据此将专用发票开具给B公司。

    该环节中，因为A公司发生了替代申报，是一种性质极其严重的虚开。

    （二）如实代开

    张三将货物销售给了B公司，交易已经完成，张三依法应当给B公司开具普通发票而没有开具；

    为了就该交易给B公司开具专用发票，A公司与B公司签订了一份压根不打算履行的合同，标的为涉案货物，A公司据此将专用发票开具给B公司。

    如实代开，打断了增值税的抵扣链条，其危害与为他人虚开没有什么实质取区别。

    二、理解二：主体介入的交易

    该理解认为，该项是指增加交易链条，以开具或接受可抵扣税款发票。

    （一）基本示例

    1.情况一

    李四本来直接销售给B公司，B公司见李四无法开具专用发票，不同意从李四购买。

    于是李四先销售给A公司，A公司再销售给B公司。

    这种理解认为，A公司开具给B公司专用发票的行为，属于虚开专用发票。

    2.情况二

    A公司本来直接销售给张三，为了让B公司取得专用发票；A公司销售给B公司，B公司再销售给张三。

    这种理解认为，A公司开具给B公司专用发票的行为，属于虚开专用发票。

    我们这里需要思考一个问题：

    如果行为人实施上述情况一、情况二的增加交易链条的交易后，交易各方都尚未进行税务处理（含发票处理）；那么：

    交易各方该如何进行税务处理（含发票处理）呢？

    三、理解二的确有点吓人

   （一）可怕的示例

    1.美团订酒店案例

    张三本来能直接购买A酒店的住宿服务，但是为了便宜；张三从美团上订的酒店。这种情况下，A酒店将专用发票开具给了美团。

    该发票的开具是否也是虚开专用发票呢？张三是否也构成虚开专用发票呢？

    我还能不能在美团上订酒店呢？

    2.买车的示例

   李四本来打算直接从宾利公司直接购买一部宾利（定制版）的，但是考虑到进出口方便，李四让4S店去宾利购买，然后再转售给李四。

   海关缴款书开给4S店是否是虚开专用发票呢？李四是否也构成虚开专用发票呢？

    3.基本很少有平台公司能幸免

    无论是我们用的美团、携程还是其他平台，其购买的产品，其实几乎都能直接从平台的供应商直接购买。

    是否理解为：美团、携程等平台均构成虚开专用发票呢？每个从上面消费的消费者都构成虚开增值税专用发票呢？

    （二）对交易安全的冲击

    作为购买方来说，不可能去审查销售方与第三人之间存在什么关系；也无法去审查：

    “销售给我们货物的销售方，是否基于这种主体介入的销售”。

    也就是说，我们随时可能面临取得的进项发票不能抵扣的风险，甚至可能据此被认定为虚抵进项而认定为偷税；除非，购买方每次交易，都充分调查销售方与第三方是否存在那样的关系。

    这不但明显加大了交易成本，而且客观上很难做到，严重冲击基本的交易安全。

    对销售方而言，也存在同样的风险，比如：个人以公司的名义买车，销售方要不要卖，销售方卖的话，发票该如何开具呢？

    （三）不要突破税法的底线

    税收违法行为认定关注的是：

    就实际发生的交易及其实际表现的法律形式，该如何开票、如何报税，应当进行的税务处理（含发票处理）与实际进行的税务处理（含发票处理）的差异是什么。

    当纳税人以税收利益唯一或主要目的，而选择迂回、复杂、一场的法律形式，以获取对自己有利的应当进行的税务处理（含发票处理）时，这种属于滥用法律形式选择权（即避税）；

    确有必要予以处理的，可以基于合理商业目的原则和实质重于形式原则，启动纳税调整（反避税），但是这种方法是绝对不宜用在税收违法行为认定上。

    如果根据不同应税事实的应当进行的税务处理（含发票处理）的差异来认定税收违法行为，则没有任何人是安全的，可以将任何一个取得专用发票的纳税人认定为虚开，因为：

    你为什么要从一般纳税人购买，而不是从个人购买，还不是为了取得专用发票？

    读者朋友，你这个月其实能赚100万的，赚100万需要缴纳30万的个人所得税；但是你这个月太不努力，只赚了5000元；你这个月一分钱没赚的行为，是不是导致国家税款损失了三十万呢？

    我相信，司法解释该项的意思，应当是指本文的“理解一”而不是“理解二”；我们谁都不愿意看到一场腥风血雨，因为：

    基于不同应税事实应当进行的税务处理（含发票处理）之间差异，来判断税收违法行为，没有人是安全的。