「民法典」民法中的守法与公序良俗原则

《中华人民共和国民法典》第八条【守法与公序良俗原则】 民事主体从事民事活动，不得违反法律，不得违背公序良俗。

一 、 守法和公序良俗原则的概念

（一）守法原则

民事主体从事民事活动不得违反法律规定。这里的法律宜做广义理解，包括法律与行政法规。

首先，民事法律行为的内容必须合法。例如，订立违法购买京籍户口指标的合同属无效合同。结合民法典第153条第1款的规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。这里，民事主体从事民事活动不得违反法律，是指不得违反法律、行政法规的强制性规定，违反法律、行政法规中非效力性强制性规定的，不导致民事法律行为的无效。

其次，民事主体的法律行为在形式上也要遵守法律。例如，法律规定民事活动应当采用书面形式的，应当采用书面形式。

（二）公序良俗原则

该原则包括公共秩序（社会公共秩序和生活秩序）和善良风俗（社会公共道德，由全体社会成员所普遍认可、遵循的道德准则）。在民法总则之前，我国的法律并未明确采用公序良俗的概念，而是在民法通则第7 条规定，“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，扰乱社会经济秩序。”合同法第7 条进一步具体规定，“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”不少学者认为，所谓社会公共利益和社会公共道德，就相当于国外民法中的公序良俗的概念 。

公序良俗的概念起源于罗马法。按照罗马法学家的观点，所谓公序即国家的安全、人民的根本利益；所谓良俗是指人民的一般道德准则，这两个概念的含义非常广泛，而且随着社会的发展其内涵不断变化。史尚宽先生认为，公序良俗，是维持吾人社会的共同生活应遵守的一般规范。以公序良俗的观念限制法律行为的内容，为罗马法以来所公认。

二、守法和公序良俗原则的功能和意义

我国民法典共有四处使用了公序良俗的概念，其一是该条的公序良俗原则。其二是第10条对于法源的规定，适用习惯不得违背公序良俗。其三是第143条民事法律行为的有效要件之一为不得违背公序良俗。其四是第153条第2款，违背公序良俗的法律行为无效。

公序良俗原则的功能主要包括对于习惯的调控、判断法律行为的法律效力。采纳公序良俗原则的意义在于，对私法自治进行必要限制、弘扬社会公共道德，建立稳定的社会秩序，协调个人利益与社会公共利益和弥补强行法的不足。

公序良俗原则和诚实信用原则有着密切的联系，都要求遵守社会主义法律和道德规范。区别在于，在适用范围上，诚实信用原则主要适用于财产关系，特别是商品交换关系，强调在交易活动中恪守信用、讲究诚实。而公序良俗原则主要适用于民事法律行为领域，同时也普遍适用于各种民事关系。在原则内容上，公序良俗原则比诚实信用原则更加具体、明确，而诚信原则更具有弹性，给予法官更大的自由裁量权。

三、实践中的应用

公序良俗的概念比较抽象。公序良俗原则实际上赋予法官一定的自由裁量权，“公序良俗的调整机能由确保社会正义和伦理秩序向调节当事人之间的利益关系、确保市场交易的公正性转变，从而使法院不仅从行为本身、而且结合行为的有关情势综合判断其是否具有反公序良俗性。”

公序良俗作为一个弹性条款，不仅是规范法律行为的准则，也是适用于整个民法的基本原则。公序良俗是配合各种具体的法律规则对民事活动起调控作用。公序良俗原则性质上属于授权性规定，目的是在遇有损害国家利益、社会公共利益和道德秩序的行为，而又缺乏相应的禁止性法律规定时，法院可以直接适用公序良俗原则判定该行为无效。

目前，有学者参考国外判例学说，将违反公序良俗的行为类型化为10种，具有较强的参考价值：（1）危害国家公序型，比如以从事犯罪或者帮助犯罪行为为内容的合同；（2 ) 危害家庭关系型，比如约定断绝亲子关系的协议；（3）违反道德型，如开设妓院的合同，实践中以性行为为对价获得借款的情形；（4） 射幸行为型，如赌博，巨奖销售变相赌博等；（5）违反人权和人格尊严行为型，比如过分限制人身自由换取借款的情形；（6）限制经济自由型，比如利用互相借款扩大资金实力以分割市场、封锁市场的协议；（7 ) 违反公平竞争型；（8）违反消费者保护型；（9）违反劳动者保护型；（10）暴利行为型。